案情簡(jiǎn)介：第三人履行了合同的部分義務(wù)，是否屬于合同轉(zhuǎn)讓

1999年5月至1999年9月，B公司下屬西安分公司（乙方）和A公司（甲方）簽訂三份建設(shè)工程施工合同，合同約定A公司作為建設(shè)單位將“油廠浸出車間廠房”的施工、“油廠浸出車間外輔助設(shè)施”的施工及“油廠筒倉系統(tǒng)工程”的施工發(fā)包給B公司下屬西安分公司，乙方現(xiàn)場(chǎng)總代表為石某、吳某和劉某，甲方現(xiàn)場(chǎng)總代表為侯某。雙方在合同中就工程期限、工程價(jià)款的決算方式也明確約定：甲方應(yīng)當(dāng)于1999年12月底向乙方支付工程總造價(jià)的30％，2000年6月底支付工程總造價(jià)的40％，2000年底支付工程總造價(jià)的25％，剩余5％作為質(zhì)保金，待保修期滿無質(zhì)量問題后付清。如甲方?jīng)]有履行付款義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，包括支付因其違約導(dǎo)致乙方增加的經(jīng)濟(jì)支出和從應(yīng)支付之日起計(jì)算的利息。合同簽訂后，B公司進(jìn)場(chǎng)開始施工，并于1999年底施工完畢。隨后，B公司施工建設(shè)的工程和安裝的設(shè)備由A公司交付南風(fēng)油脂使用，2001年1月15日，B公司將工程資料清單（包括施工圖、變更簽證單等）和單方編制的四份決算交付甲方現(xiàn)場(chǎng)總代表侯宇紅，2001年6月，南風(fēng)油脂對(duì)B公司提供的決算進(jìn)行了審計(jì)，確認(rèn)工程造價(jià)合計(jì)為4 806765．91元。

法院判決：沒有發(fā)生合同轉(zhuǎn)讓

合同轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。根據(jù)該規(guī)定，合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)以全面取得對(duì)方當(dāng)事人的同意為前提條件，而這里的“同意”，應(yīng)當(dāng)是一種法律行為，即一方提出合同轉(zhuǎn)讓的要約，對(duì)方予以承諾時(shí)，才構(gòu)成“同意”，同時(shí)承諾應(yīng)當(dāng)是以明示的方式作出。而第三人代替履行是指當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合合同約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。兩者最大的區(qū)別是：前者中第三人取代債務(wù)人的合同地位而成為合同當(dāng)事人，替代原當(dāng)事人享受合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)；而后者中第三人只是履行主體而不是合同的當(dāng)事人，原當(dāng)事人并沒有退出合同關(guān)系。在本案中，南風(fēng)油脂成立后，向B公司支付了工程款、實(shí)際使用了B公司建設(shè)的工程和安裝的設(shè)備并且對(duì)B公司提交的決算參與了工程決算審計(jì)，但南風(fēng)油脂的上述行為只能表明其作為A公司履行合同的輔助人，參與了合同的實(shí)際履行，并不能以此就認(rèn)定為出現(xiàn)了合同轉(zhuǎn)讓的情形，所以本案施工合同在實(shí)際的履行過程中并沒有發(fā)生合同轉(zhuǎn)讓，A公司以此為由所做抗辯不能成立。

律師說法：是否構(gòu)成代理關(guān)系

合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，其不同于其他民事法律關(guān)系的重要特點(diǎn)在于合同關(guān)系的相對(duì)性，即合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的合同當(dāng)事人之間。合同的訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，既可以是合同當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人，而合同主體是合同關(guān)系的當(dāng)事人，是實(shí)際享受合同權(quán)利并承擔(dān)合同義務(wù)的人，即債權(quán)人和債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人根據(jù)法律規(guī)定和合同約定履行義務(wù)，債務(wù)人則負(fù)有相應(yīng)的履行義務(wù)。本案B公司與A公司經(jīng)過充分協(xié)商，簽訂了施工合同，該合同系雙方真實(shí)意思的表示，內(nèi)容亦合法，依法應(yīng)當(dāng)屬于有效合同，對(duì)雙方產(chǎn)生法律約束力。而構(gòu)成代理行為必須要符合代理人是以被代理人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)的特征，A公司以自己的名義與B公司簽訂施工合同，顯然不符合代理行為的上述基本特征，所以A公司以此為由認(rèn)為其不是合同主體的理由不能成立。

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