一、案情簡介：幾封郵件引發(fā)合同成立之爭

據(jù)《中國經(jīng)營報》記者報道：因亞洲最大單筆保險賠案——S公司（系某大型儲存器制造商）8.6億美元理賠所引發(fā)的再保險糾紛案，在歷時近三年、兩場審判之后，暫告一段落。某A財險公司一審勝訴，二審敗訴。根據(jù)二審判決，A公司需向S公司的主承保商某B財險公司支付2.87億元賠款。欲了解案情的始末，讓我們把目光轉(zhuǎn)回2013年。

2013年7月25日，B公司業(yè)務(wù)人員湯某向A公司業(yè)務(wù)人員于某發(fā)送郵件，邀請A公司參與S公司項目再保險的臨時分保。郵件內(nèi)容包括，A公司參與5%of100%臨分份額，手續(xù)費10%(含稅)，項目條件請見附件等內(nèi)容。

 8月1日，于某向湯某發(fā)郵件，稱非常感謝B公司的邀請，在滿足A公司提出的六個備注條件的情形下，A公司愿意承接S公司項目5%的份額。

8月22日，A公司業(yè)務(wù)人員周某向湯某發(fā)送“應(yīng)收保費對賬表”，稱請B公司核對并盡快處理，盡量在當(dāng)年第三季度末結(jié)清付款。對賬表顯示了入保費的具體金額，但表中未顯示金額的單位。

8月23日，湯某回復(fù)周某郵件表示，請參考核對情況，將未簽回的賬單幫忙簽回。

9月4日，S公司出險，湯某郵件聯(lián)系于某，要求A公司簽回再保險正式分保條，并隨附發(fā)送了S公司財險分保項目的再保險正式分保條和收款通知單。

9月10日，湯某向于某發(fā)送了S公司的出險通知。次日，于某回復(fù)稱，根據(jù)A公司8月1日的郵件內(nèi)容，不能簽回S公司項目的臨分賬單。

B公司認為：基于上述郵件往來內(nèi)容，其7月25日的郵件已構(gòu)成要約，A公司8月1日的郵件確認了全部主要條款，構(gòu)成有效的承諾，再保險合同成立。

A公司認為：其8月1日郵件中的六個備注條件屬于再保險合同的主要條款，其對B公司7月25日要約內(nèi)容作出了實質(zhì)性變更，構(gòu)成新要約。B公司未在新要約規(guī)定的有效期內(nèi)作出承諾，再保險合同未能成立。

二、一審和二審結(jié)果迥異

1、一審中，法院認為再保險合同訂立過程中，應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人的契約自由原則，遂判定要約變更有效，B公司敗訴。

2、二審中，雙方并未提交新的證據(jù)。然而，正是8月22日周某的那張“應(yīng)收保費對賬單”成為了案件反轉(zhuǎn)的關(guān)鍵。法院認為A公司在B公司沒有進行反確認的情況下，于30日新要約有效期屆滿前向B公司發(fā)出核對S公司項目凈分入保費金額，并要求B公司限期支付。A公司按照B公司要約內(nèi)容確定并行使合同權(quán)利，實際履行合同的行為，是實質(zhì)性地接受了B公司在7月25日郵件中的要約。

3、與二審法院不同，支持A公司的法律專家表示：再保險臨分合同的訂立，依據(jù)行業(yè)慣例和分入人提出的要求，應(yīng)該在分出人向分入人進行臨分份額反確認之后，再保險才能成立。而在本案中，B公司并沒有在規(guī)定時間內(nèi)向A公司進行反確認，A公司也無法就該再保險份額向其他保險公司進行轉(zhuǎn)分，從事實上和法律上講，再保險合同都是不成立的。在該本案中，B公司并沒有向A公司進行反確認，可能是由于故意或疏忽，在這種情況下，B公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

三、律師說法:業(yè)務(wù)流程中的風(fēng)險隱患該如何規(guī)避

1.盡管學(xué)界觀點眾說紛紜，通過這個案例，業(yè)務(wù)人員首先應(yīng)摒棄兩個誤區(qū)：第一，合同不一定都是紙質(zhì)的；第二，合同的成立不一定需要公司蓋公章、法定代表人簽字。

2. 對日常需要用郵件來溝通工作的業(yè)務(wù)人員來說，還應(yīng)該了解“要約”、“要約邀請“、“反要約”和“承諾”這幾個定義的區(qū)別。

（1）要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。即希望有人愿意喝自己商洽并訂立合同的一個愿望，如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等均為要約邀請。但具備合同要素的除外，例如懸賞廣告或是特別詳細、具備合同要素的這類要約。

（2）要約，是以訂立合同為目的，是希望和他人訂立合同的意思表示，向他人發(fā)出具體訂立合同詳細內(nèi)容的真實意思表示，只要對方答應(yīng)，合同即成立。

根據(jù)我國《合同法》第14條的規(guī)定，一個基本的要約須具備：a.要約應(yīng)當(dāng)有相對人承諾即成立合同而受其約束的確定意思；b.要約應(yīng)當(dāng)以明確的方式向受要約人發(fā)出；c.要約的內(nèi)容確定，足以構(gòu)成一個合同的內(nèi)容；d.要約必須送達受要約人。同時要約須為具有訂約能力的特定人作出的意思表示。

（3）反要約指受要約人對要約人的要約條款感到不滿意，再按照自己所能接受的條款在原要約的基礎(chǔ)上向原要約人提出新的要求，是受要約人將要約人發(fā)出的要約的內(nèi)容加以放大、縮小或變更后而予以接受的行為，即新的要約。

我國《合同法》第三十條表述為：“受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。”反要約就是受要約方對收到的要約提出異議或者從本質(zhì)上改變了原要約，他所發(fā)出的就不能視作是承諾，而是反要約，又稱新要約。

（4）承諾是對要約的所有條件的認可和接受，必須與要約的內(nèi)容完全一致?！逗贤ā返谌畻l表述為“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約?！薄逗贤ā返谌粭l“承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)?！彼圆⒎且坏┳兏?，便是新的要約，即反要約。

3. 為了更好地理解合同的要約邀請、要約、承諾、反要約，現(xiàn)以甲、乙兩公司的郵件詢價情況為例。

甲：現(xiàn)向貴司申請融資租賃交易額度5億元。（要約邀請）

乙：可操作3億，三年利率基準(zhǔn)，手續(xù)費年1%，押金5%。（要約）

甲：利率能否下浮10%，額度4億元。（反要約）

乙：利率不能變，額度可調(diào)整為4億元。（要約）

甲：好，那就操作4億元，成本按你方要求。（承諾）

甲公司發(fā)出要約邀請之后，乙公司對應(yīng)地向甲發(fā)出要約，但甲公司變更后發(fā)出反要約即新的要約，乙公司沒有接受重新發(fā)出要約，最終甲公司同意乙公司要約，甲公司作出承諾，合同即視為成立。（注：上述郵件對話往來僅出于釋義目的，融資租賃業(yè)務(wù)人員與客戶之間往來郵件是否構(gòu)成合同，尚需以是否構(gòu)成表見代理進行判斷。）

4. 在平時通過郵件溝通的過程中，還要提醒業(yè)務(wù)部門注意，合同本質(zhì)上是要約人發(fā)出要約，受要約人接受要約，最終作出承諾的一個真實意思表示。在日常工作發(fā)送和回復(fù)商務(wù)郵件時，應(yīng)保持謹慎，必要時加上免責(zé)聲明，如“本郵件中任何意見、陳述或數(shù)據(jù)僅供參考，僅作為溝通商業(yè)意向，不視為任何形式的要約或承諾，亦無意作為任何交易的正式確認”等陳述。

以上就是關(guān)于”幾封郵件引發(fā)合同成立之爭，業(yè)務(wù)流程中的風(fēng)險隱患該如何避“的案情簡介，生活中具體問題需具體分析，若您遇到類似情形，建議您咨詢我們的合同糾紛律師為您提供專業(yè)解答。

（張林華律師供法邦網(wǎng)-法邦時評專稿，轉(zhuǎn)載請注明作者和出處。）