一?案情介紹

被訴人(買方)和申訴人(賣方)于1979年10月26日簽訂了“鑄鐵壁爐供貨協(xié)議書”,據(jù)此又于1980年2月12日簽訂了第80CH-113號合約,由賣方賣給買方鑄鐵壁爐21000套,總金額為1316970美元,價格條件是FOB大連,以循環(huán)信用證方式付款,1980年6月9月分批交貨?合約附件還規(guī)定,一方不履行合約應(yīng)補(bǔ)償另一方合約總金額的5%?簽約后,賣方即按照合約的規(guī)定,進(jìn)行生產(chǎn)?

買賣雙方又于1980年5月21日簽署了一份補(bǔ)充協(xié)議,商定賣方應(yīng)于1980年7月底首批交貨6040套,買方應(yīng)于1980年7月25日至31日之間將船派至大連港接貨?1980年6月28日賣方以電報催促買方按期派船,買方?jīng)]有反應(yīng)?后來,買方?jīng)]有派船,也沒有開立信用證,而要求賣方停止生產(chǎn)鑄鐵壁爐?賣方不同意?雙方于1980年11月初在廣州進(jìn)行了面談并于1980年11月3日簽署了80CH-113合約“備忘錄”?在“備忘錄”中,雙方同意:首批交貨從6040套(已經(jīng)制造好)增加到8004套,其中1500套于1980年12月底裝運(yùn),買方保證在1980年11月底前開立信用證,余下6504套于1981年4月或5月裝運(yùn),買方保證在1981年2月底或3月初開立信用證;與此同時,買方同意補(bǔ)償賣方由于推遲交貨而蒙受的損失15008美元,所余12996套繼續(xù)執(zhí)行;雙方還同意,一方不履行“備忘錄”所規(guī)定的義務(wù),則應(yīng)按未了合約總金額的30%賠償另一方的損失;雙方同意,“備忘錄”中的協(xié)議是合約不可分割的一部分,與以前的合約規(guī)定有抵觸的,應(yīng)以“備忘錄”中的協(xié)議為準(zhǔn)?

“備忘錄”簽訂后,買方?jīng)]履行其義務(wù),沒有開立信用證,沒有派船,也沒有補(bǔ)償賣方15008美元?賣方一再催促買方履行合約義務(wù),無結(jié)果?1981年10月26日,賣方以電報通知買方,必須于1981年10月31日前作出反應(yīng),否則將采取法律行動?買方仍然沒有反應(yīng)?申訴人(賣方)于1982年4月15日向仲裁委員會正式申訴仲裁,要求被訴人美國××公司(買方)賠償由于不履約而造成的損失?

二?仲裁結(jié)果

仲裁庭認(rèn)為:申訴人中國××公司(賣方)和被訴人美國××公司(買方)簽訂“鑄鐵壁爐供貨協(xié)議書”和第80CH-113號合約后,賣方按約安排了生產(chǎn),設(shè)立了鑄鐵壁爐的專用生產(chǎn)線而且已經(jīng)制造了鑄鐵壁爐8004套,而買方不按約開立信用證?不派船接貨;對此,買賣雙方進(jìn)行了商談,達(dá)成了新的協(xié)議,簽訂了“備忘錄”,其后,買方仍然不履行其義務(wù),致使合約得不到履行,十分明顯,責(zé)任在于買方?由此造成賣方的損失,應(yīng)由買方賠償?由于買賣雙方對違約賠償金事前有協(xié)議,即一方違約,應(yīng)按未了合約總金額的30%賠償另一方,賠償金額應(yīng)按此計算?

三?律師說法

在國際事務(wù)處理中,備忘錄是使用頻率頗高的一類文書,常見如諒解備忘錄?合作備忘錄等?在商業(yè)貿(mào)易領(lǐng)域,以備忘錄形式簽署的文件也不鮮見?備忘錄,顧名思義,乃記錄彼此會談的內(nèi)容與結(jié)果,以備將來查考?一般在法律上沒有拘束力,但在實(shí)際使用上應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體約定的內(nèi)容和合同內(nèi)容來判斷其效力?

法律上,判斷一個文件的法律效力不是從其名稱來判斷,而是要從該文件表述的具體內(nèi)容?該文件達(dá)成的過程來判斷?如本案中情形,備忘錄雖然不構(gòu)成有效合同,但一方可能信賴該文件而采取來某種行為,比如為合同的履行作了準(zhǔn)備等等,如果不再繼續(xù)協(xié)商談判,信賴文件而行動的一方可能會要求中斷談判的另一方承擔(dān)賠償損失的責(zé)任,即合同法上所謂締約過失責(zé)任?

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