新聞回顧：

10月20日下午，360云盤官方發(fā)布服務(wù)轉(zhuǎn)型公告，公告稱，由于無(wú)法解決盜版侵權(quán)、傳播淫穢色情信息等問(wèn)題，360云盤決定停止個(gè)人云盤服務(wù)，在網(wǎng)盤存儲(chǔ)、傳播內(nèi)容的合法性和安全性得到徹底解決之前不再考慮恢復(fù)，之后轉(zhuǎn)型企業(yè)云服務(wù)，即日起至2017年2月1日進(jìn)行會(huì)員退款;2016年11月1日起停止360云盤上傳服務(wù)，包括上傳、轉(zhuǎn)存等數(shù)據(jù)寫入功能均關(guān)閉;2017年2月1日起不再保留云盤數(shù)據(jù)，關(guān)閉所有的云盤賬號(hào)并清空數(shù)據(jù)。

實(shí)際上，從今年3月開始，在國(guó)內(nèi)嚴(yán)厲的網(wǎng)盤專項(xiàng)整治清理行動(dòng)下，各家云服務(wù)商仿佛陷入了多米諾骨牌一樣的境地，115網(wǎng)盤首當(dāng)其沖。而第一張骨牌的倒塌，就意味著之后接踵而至的崩壞。3月17日，阿里巴巴旗下的UC網(wǎng)盤停閉，終止儲(chǔ)存服務(wù)、上傳服務(wù)等服務(wù)，4月25日，新浪微盤停止普通用戶儲(chǔ)存服務(wù)，4月26日，迅雷快盤(原金山快盤)停止個(gè)人用戶的儲(chǔ)存服務(wù)，4月27日，騰訊微云宣布將于2016年5月27日關(guān)閉“文件中轉(zhuǎn)站”功能，5月3日，DBank華為網(wǎng)盤停止用戶數(shù)據(jù)存儲(chǔ)分享服務(wù)，網(wǎng)盤免費(fèi)永久空間資格終止——?dú)v史的巨輪滾滾而來(lái)，10月20日，360云盤也被碾在了車輪下。剩下的網(wǎng)盤大戶百度云也是岌岌可危。

(來(lái)源：搜狐新聞)

法律評(píng)析

免費(fèi)云盤因其強(qiáng)大的儲(chǔ)存與分享功能，自誕生之日起就為諸多互聯(lián)網(wǎng)犯罪提供了舒適的溫床，而這也使得相關(guān)技術(shù)企業(yè)承擔(dān)著巨大的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。先拋開運(yùn)營(yíng)成本與收益的問(wèn)題不談，僅從法律專業(yè)的角度出發(fā)，在現(xiàn)今的法律與政策環(huán)境下，也許放棄對(duì)免費(fèi)云盤的運(yùn)營(yíng)或進(jìn)行轉(zhuǎn)型才是明智之舉。就目前來(lái)看，免費(fèi)云盤所涉及的犯罪，大致有如下幾類：

一、傳播淫穢色情

快播倒下了，然而淫穢視頻并未絕跡于江湖。通過(guò)上傳者的巧妙包裝，這些幸存者們藏身于各大網(wǎng)盤當(dāng)中，逐步發(fā)展壯大。在這一過(guò)程中涉嫌的罪名自然而然地包括刑法的第三百六十三條的制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪及第三百六十四條的傳播淫穢物品罪，相關(guān)罪名具體如下：

1、第三百六十三條【制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪】以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

2、第三百六十四條【傳播淫穢物品罪】傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》對(duì)上述兩個(gè)罪名的量刑標(biāo)準(zhǔn)有詳盡的解釋，這里不一一贅述。在這里需要注意的是《解釋》第七條的共犯規(guī)定——明知他人實(shí)施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、費(fèi)用結(jié)算等幫助的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，以共同犯罪論處。實(shí)際上，快播也正是栽在了這一條規(guī)定之上。

因原理相近，功能相似，快播案對(duì)于云盤運(yùn)營(yíng)者而言，無(wú)疑具有極強(qiáng)的借鑒意義?！獜?a href="http://www.luxwatt.cn/xingshi/shenpan" class="link" target="_blank" target="_blank" class="link"/>審判實(shí)踐來(lái)看，只要在儲(chǔ)存服務(wù)器內(nèi)發(fā)現(xiàn)了大量淫穢視頻，就足以推定運(yùn)營(yíng)者“明知”而“放任”。因此云盤運(yùn)營(yíng)者要洗脫嫌疑，就必須升級(jí)技術(shù)，提高門檻，強(qiáng)化審查。然而“道高一尺，魔高一丈”，面對(duì)海量的數(shù)據(jù)，以及巧妙的包裝技巧，現(xiàn)有的技術(shù)根本無(wú)法實(shí)現(xiàn)全面自動(dòng)監(jiān)控篩選，這就使得云盤運(yùn)營(yíng)者可能會(huì)面臨跳進(jìn)黃河也洗不清的困窘局面。

另外，還需要注意的是，傳播淫穢物品罪并不需要牟利作為構(gòu)成要件，因此即便是免費(fèi)運(yùn)營(yíng)，尚未盈利的云盤運(yùn)營(yíng)商，一旦放任淫穢色情文件在自家云盤進(jìn)出自入，也會(huì)有相應(yīng)法律風(fēng)險(xiǎn)。然而加大審查力度，無(wú)疑加大了運(yùn)營(yíng)成本，使得免費(fèi)運(yùn)營(yíng)模式雪上加霜，難以維系，最終只能無(wú)奈下線。

二、傳播盜版文件

近年來(lái)，有不少傳播盜版視頻的非法網(wǎng)站為了規(guī)避審查或者節(jié)約成本，會(huì)將文件或種子上傳網(wǎng)絡(luò)云盤，網(wǎng)絡(luò)云盤在此環(huán)節(jié)中，便搖身一變成為了“幫兇”，相關(guān)罪名如下：

第二百一十七條【侵犯著作權(quán)罪】以營(yíng)利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的;

(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;

(三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的;

(四)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。

如最近的BT天堂站長(zhǎng)被以侵犯著作權(quán)罪被立案，就是因?yàn)槠渫ㄟ^(guò)建站傳播分享盜版電影，收取外鏈廣告費(fèi)用的模式獲得了盈利。值得思考的是，如果大部分淫穢視頻的上傳者使用收費(fèi)云盤上傳分享盜版視頻，那么網(wǎng)盤運(yùn)營(yíng)商是否屬于“從中牟利”?雖然目前沒(méi)有相關(guān)判例，但一旦被認(rèn)定，無(wú)疑將對(duì)網(wǎng)盤運(yùn)營(yíng)者造成滅頂之災(zāi)——因?yàn)橄噍^見不得人的淫穢視頻，盜版文件上傳與分享群體數(shù)量無(wú)疑更為龐大，這就使得付費(fèi)云盤的運(yùn)營(yíng)模式不但沒(méi)有減輕審查成本，反而變相地加大了自身的法律風(fēng)險(xiǎn)，變得作繭自縛，進(jìn)退兩難。

三、監(jiān)管不力的法律責(zé)任

而刑修九新罪名——拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪也仿佛是為云盤運(yùn)營(yíng)者量身訂造的達(dá)摩克利斯之劍，高懸于每個(gè)企業(yè)負(fù)責(zé)人頭上，運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)之大不言而喻。具體罪名如下：

第二百八十六條之一【拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪】網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

(一)致使違法信息大量傳播的;

(二)致使用戶信息泄露，造成嚴(yán)重后果的;

(三)致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴(yán)重的;

(四)有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

只要仔細(xì)研讀罪名規(guī)定，我們就不難發(fā)現(xiàn)只要是互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，基本上都難逃“法網(wǎng)”。因?yàn)樵撟锩灰缶W(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者從中牟利，只要“經(jīng)責(zé)令采取改正措施，拒不改正，情節(jié)嚴(yán)重”的即可構(gòu)罪。然而法律的規(guī)定并不明確，何為“違法信息大量傳播”、“造成嚴(yán)重后果”，尚未有清晰界定，指不定云盤運(yùn)營(yíng)者就在某一次抽查當(dāng)中便不慎觸碰到了未可知的政策紅線，進(jìn)而面臨刑事追責(zé)。如此吃力不討好，自然會(huì)讓云盤運(yùn)營(yíng)者心生退意。

結(jié)語(yǔ)

在高壓政策，審核技術(shù)，運(yùn)營(yíng)成本三大難題的圍剿之下，免費(fèi)的大云盤時(shí)代可能即將迎來(lái)轉(zhuǎn)型。技術(shù)與安全永遠(yuǎn)是現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展，尤其是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展不可回避的話題，而在法治社會(huì)中，如何對(duì)二者進(jìn)行均衡與取舍，進(jìn)行立法乃至司法的規(guī)制與幫助同樣也是一個(gè)技術(shù)活。只希望在網(wǎng)絡(luò)發(fā)展日新月異的今天，我們的社會(huì)能對(duì)發(fā)展中的技術(shù)多一分謹(jǐn)慎，也多一分寬容，為無(wú)限可能的未來(lái)創(chuàng)造空間，為更美好的明天留下可以發(fā)揮想象的空白。

（馬成律師供法邦網(wǎng)-法邦時(shí)評(píng)專稿，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者和出處。）