新聞回顧：

10月20日下午，360云盤官方發(fā)布服務(wù)轉(zhuǎn)型公告，公告稱，由于無法解決盜版侵權(quán)、傳播淫穢色情信息等問題，360云盤決定停止個人云盤服務(wù)，在網(wǎng)盤存儲、傳播內(nèi)容的合法性和安全性得到徹底解決之前不再考慮恢復(fù)，之后轉(zhuǎn)型企業(yè)云服務(wù)，即日起至2017年2月1日進(jìn)行會員退款;2016年11月1日起停止360云盤上傳服務(wù)，包括上傳、轉(zhuǎn)存等數(shù)據(jù)寫入功能均關(guān)閉;2017年2月1日起不再保留云盤數(shù)據(jù)，關(guān)閉所有的云盤賬號并清空數(shù)據(jù)。

實際上，從今年3月開始，在國內(nèi)嚴(yán)厲的網(wǎng)盤專項整治清理行動下，各家云服務(wù)商仿佛陷入了多米諾骨牌一樣的境地，115網(wǎng)盤首當(dāng)其沖。而第一張骨牌的倒塌，就意味著之后接踵而至的崩壞。3月17日，阿里巴巴旗下的UC網(wǎng)盤停閉，終止儲存服務(wù)、上傳服務(wù)等服務(wù)，4月25日，新浪微盤停止普通用戶儲存服務(wù)，4月26日，迅雷快盤(原金山快盤)停止個人用戶的儲存服務(wù)，4月27日，騰訊微云宣布將于2016年5月27日關(guān)閉“文件中轉(zhuǎn)站”功能，5月3日，DBank華為網(wǎng)盤停止用戶數(shù)據(jù)存儲分享服務(wù)，網(wǎng)盤免費(fèi)永久空間資格終止——?dú)v史的巨輪滾滾而來，10月20日，360云盤也被碾在了車輪下。剩下的網(wǎng)盤大戶百度云也是岌岌可危。

(來源：搜狐新聞)

法律評析

免費(fèi)云盤因其強(qiáng)大的儲存與分享功能，自誕生之日起就為諸多互聯(lián)網(wǎng)犯罪提供了舒適的溫床，而這也使得相關(guān)技術(shù)企業(yè)承擔(dān)著巨大的刑事法律風(fēng)險。先拋開運(yùn)營成本與收益的問題不談，僅從法律專業(yè)的角度出發(fā)，在現(xiàn)今的法律與政策環(huán)境下，也許放棄對免費(fèi)云盤的運(yùn)營或進(jìn)行轉(zhuǎn)型才是明智之舉。就目前來看，免費(fèi)云盤所涉及的犯罪，大致有如下幾類：

一、傳播淫穢色情

快播倒下了，然而淫穢視頻并未絕跡于江湖。通過上傳者的巧妙包裝，這些幸存者們藏身于各大網(wǎng)盤當(dāng)中，逐步發(fā)展壯大。在這一過程中涉嫌的罪名自然而然地包括刑法的第三百六十三條的制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪及第三百六十四條的傳播淫穢物品罪，相關(guān)罪名具體如下：

1、第三百六十三條【制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪】以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

2、第三百六十四條【傳播淫穢物品罪】傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對上述兩個罪名的量刑標(biāo)準(zhǔn)有詳盡的解釋，這里不一一贅述。在這里需要注意的是《解釋》第七條的共犯規(guī)定——明知他人實施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、費(fèi)用結(jié)算等幫助的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，以共同犯罪論處。實際上，快播也正是栽在了這一條規(guī)定之上。

因原理相近，功能相似，快播案對于云盤運(yùn)營者而言，無疑具有極強(qiáng)的借鑒意義?！獜?a href="http://www.luxwatt.cn/xingshi/shenpan" class="link" target="_blank" target="_blank" class="link"/>審判實踐來看，只要在儲存服務(wù)器內(nèi)發(fā)現(xiàn)了大量淫穢視頻，就足以推定運(yùn)營者“明知”而“放任”。因此云盤運(yùn)營者要洗脫嫌疑，就必須升級技術(shù)，提高門檻，強(qiáng)化審查。然而“道高一尺，魔高一丈”，面對海量的數(shù)據(jù)，以及巧妙的包裝技巧，現(xiàn)有的技術(shù)根本無法實現(xiàn)全面自動監(jiān)控篩選，這就使得云盤運(yùn)營者可能會面臨跳進(jìn)黃河也洗不清的困窘局面。

另外，還需要注意的是，傳播淫穢物品罪并不需要牟利作為構(gòu)成要件，因此即便是免費(fèi)運(yùn)營，尚未盈利的云盤運(yùn)營商，一旦放任淫穢色情文件在自家云盤進(jìn)出自入，也會有相應(yīng)法律風(fēng)險。然而加大審查力度，無疑加大了運(yùn)營成本，使得免費(fèi)運(yùn)營模式雪上加霜，難以維系，最終只能無奈下線。

二、傳播盜版文件

近年來，有不少傳播盜版視頻的非法網(wǎng)站為了規(guī)避審查或者節(jié)約成本，會將文件或種子上傳網(wǎng)絡(luò)云盤，網(wǎng)絡(luò)云盤在此環(huán)節(jié)中，便搖身一變成為了“幫兇”，相關(guān)罪名如下：

第二百一十七條【侵犯著作權(quán)罪】以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品的;

(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;

(三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的;

(四)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。

如最近的BT天堂站長被以侵犯著作權(quán)罪被立案，就是因為其通過建站傳播分享盜版電影，收取外鏈廣告費(fèi)用的模式獲得了盈利。值得思考的是，如果大部分淫穢視頻的上傳者使用收費(fèi)云盤上傳分享盜版視頻，那么網(wǎng)盤運(yùn)營商是否屬于“從中牟利”?雖然目前沒有相關(guān)判例，但一旦被認(rèn)定，無疑將對網(wǎng)盤運(yùn)營者造成滅頂之災(zāi)——因為相較見不得人的淫穢視頻，盜版文件上傳與分享群體數(shù)量無疑更為龐大，這就使得付費(fèi)云盤的運(yùn)營模式不但沒有減輕審查成本，反而變相地加大了自身的法律風(fēng)險，變得作繭自縛，進(jìn)退兩難。

三、監(jiān)管不力的法律責(zé)任

而刑修九新罪名——拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪也仿佛是為云盤運(yùn)營者量身訂造的達(dá)摩克利斯之劍，高懸于每個企業(yè)負(fù)責(zé)人頭上，運(yùn)營風(fēng)險之大不言而喻。具體罪名如下：

第二百八十六條之一【拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪】網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

(一)致使違法信息大量傳播的;

(二)致使用戶信息泄露，造成嚴(yán)重后果的;

(三)致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴(yán)重的;

(四)有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

只要仔細(xì)研讀罪名規(guī)定，我們就不難發(fā)現(xiàn)只要是互聯(lián)網(wǎng)平臺，基本上都難逃“法網(wǎng)”。因為該罪名不要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者從中牟利，只要“經(jīng)責(zé)令采取改正措施，拒不改正，情節(jié)嚴(yán)重”的即可構(gòu)罪。然而法律的規(guī)定并不明確，何為“違法信息大量傳播”、“造成嚴(yán)重后果”，尚未有清晰界定，指不定云盤運(yùn)營者就在某一次抽查當(dāng)中便不慎觸碰到了未可知的政策紅線，進(jìn)而面臨刑事追責(zé)。如此吃力不討好，自然會讓云盤運(yùn)營者心生退意。

結(jié)語

在高壓政策，審核技術(shù)，運(yùn)營成本三大難題的圍剿之下，免費(fèi)的大云盤時代可能即將迎來轉(zhuǎn)型。技術(shù)與安全永遠(yuǎn)是現(xiàn)代社會發(fā)展，尤其是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展不可回避的話題，而在法治社會中，如何對二者進(jìn)行均衡與取舍，進(jìn)行立法乃至司法的規(guī)制與幫助同樣也是一個技術(shù)活。只希望在網(wǎng)絡(luò)發(fā)展日新月異的今天，我們的社會能對發(fā)展中的技術(shù)多一分謹(jǐn)慎，也多一分寬容，為無限可能的未來創(chuàng)造空間，為更美好的明天留下可以發(fā)揮想象的空白。

（馬成律師供法邦網(wǎng)-法邦時評專稿，轉(zhuǎn)載請注明作者和出處。）