一、標(biāo)題：為販賣向特請(qǐng)人員購買毒品并被當(dāng)場抓獲的應(yīng)認(rèn)定為未遂

二、作者：湯建彬律師

三、典型案例

蘇永清販賣毒品案——為販賣毒品向公安特請(qǐng)人員購買毒品的應(yīng)如何處理?

2001年4月29日，為販賣毒品牟利，被告人蘇永清找到公安機(jī)關(guān)特情人員許某，要求許代其聯(lián)系購買毒品甲基苯丙胺(俗稱“冰毒”)。許向公安機(jī)關(guān)匯報(bào)這一情況后，經(jīng)公安機(jī)關(guān)研究，決定由公安人員以“賣主”身份與蘇永清接觸。隨后許某帶上由公安機(jī)關(guān)提供的少量甲基苯丙胺作為樣品交給蘇永清驗(yàn)貨。蘇永清看過樣品后，決定以每公斤人民幣2.35萬元的價(jià)格購買甲基苯丙胺35公斤，一次性支付“貨”款，并約定于同年5月11日進(jìn)行交易。5月10日晚，蘇永清帶被告人黃斯斌到晉江市帝豪酒店與許某會(huì)面，告知許某屆時(shí)將由黃斯斌代表其攜款前來與“賣主”進(jìn)行毒品交易。5月11日中午12時(shí)許，黃斯斌攜帶人民幣818400元到晉江市帝豪酒店702室與“賣主”交易。期間，蘇永清為交易事項(xiàng)與黃斯斌多次電話聯(lián)系，并于下午3時(shí)許趕到交易地點(diǎn)催促盡快交易。隨后，公安機(jī)關(guān)將蘇永清、黃斯斌當(dāng)場抓獲。

泉州市中級(jí)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，被告人蘇永清、黃斯斌為出售毒品牟利，而積極聯(lián)系購買甲基苯丙胺，其行為均已構(gòu)成販賣毒品罪。公訴機(jī)關(guān)指控二被告人的罪名成立，應(yīng)予支持。二被告人為販賣而積極購買毒品，數(shù)量特別巨大，本應(yīng)從嚴(yán)懲處，但因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯從輕處罰。其中，被告人蘇永清為購買毒品積極聯(lián)系、為主決定購買毒品種類、數(shù)量，在共同購買毒品行為中起主要作用，是主犯；被告人黃斯斌在蘇永清的指使下參與購買毒品，在共同犯罪中起次要作用，是從犯。判決如下：

1、被告人蘇永清犯販賣毒品罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)； 

2、被告人黃斯斌犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十二年，并處罰金人民幣七萬元； 

3、在案扣押的毒資人民幣八十一萬八千四百元，依法予以沒收，上繳國庫。

一審判決后，二被告人不服上訴，福建省高級(jí)人民法院經(jīng)二審后裁定駁回上訴，維持原判。

四、相關(guān)辯點(diǎn)

為販賣毒品錯(cuò)把公安特請(qǐng)人員當(dāng)做毒販而向其購買毒品，并被當(dāng)場抓獲的，屬于意志以外的原因未能得逞，應(yīng)認(rèn)定為未遂

《關(guān)于執(zhí)行＜全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于禁毒的決定＞的若干問題的解釋》的規(guī)定：“販賣毒品，是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的而非法收買毒品的行為?！?，將“以販賣為目的而非法收買毒品”為販賣毒品做的準(zhǔn)備行為，也列為販賣毒品行為，也就是說只要是為了販賣而實(shí)施了購買毒品的行為已經(jīng)屬于販賣毒品罪的既遂，而不是屬于販賣毒品罪的預(yù)備階段，可見，對(duì)販賣毒品罪的既遂認(rèn)定嚴(yán)于其他類的毒品犯罪。

《刑法》第23條規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰”，本案中，毒品交易完成后，被當(dāng)場抓獲，因?yàn)楸蛔カ@時(shí)毒品已完成交易，正常情況下，此時(shí)也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為既遂了，所以，“被當(dāng)場抓獲”不是導(dǎo)致未遂的“意志以外的原因”，本案的“意志以外的原因”是“銷售”毒品的乙方是公安機(jī)關(guān)的特請(qǐng)人員，而公安特請(qǐng)人員不可能將毒品銷售給被告人，特請(qǐng)人員為了誘使被告人出現(xiàn)才虛情答應(yīng)并完成毒品交接，實(shí)質(zhì)上只是被告人一方買毒品的意愿，“買賣”雙方并未達(dá)成買賣毒品的合意，被告人的這個(gè)沒有預(yù)料到的原因，導(dǎo)致毒品交易無法完成，致使本案為未遂狀態(tài)，被告人也因此可以“比照既遂犯從輕或者減輕處罰”，才有了35公斤的巨量毒品才判處無期的量刑結(jié)果。

五、辦案指導(dǎo)

很多毒品案件中都有特請(qǐng)存在的身影，辯護(hù)律師一定要善于從中挖出特請(qǐng)，特別是在特請(qǐng)為上線的情況下，一定要引用《刑事審判參考》中的上述《蘇永清販賣毒品案》的裁判觀點(diǎn)，為被告人爭取未遂的認(rèn)定，爭取量刑上的從輕、減輕。

（湯建彬律師供法邦網(wǎng)-法邦時(shí)評(píng)專稿，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者和出處。）