[案情]：2001年6月3日，原告何品仁與被告張憲珍、黃國慶簽訂《合作協(xié)議》，約定由三人合作設(shè)立大三和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，三人股份比例分別為張憲珍40%、何品仁、黃國慶各為30%。資產(chǎn)調(diào)撥與股份比例不符時(shí)，超調(diào)資產(chǎn)作負(fù)債處理，股權(quán)比例不變，增調(diào)資金計(jì)算資金利息。2001年6月12日三人又簽訂《大三和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司章程》，約定張出400萬元、何與黃各出資300萬元，注冊(cè)資本與實(shí)繳資本均為1000萬元，注冊(cè)成立房地產(chǎn)公司，章程和公司登記事項(xiàng)以工商行政管理機(jī)關(guān)核定的為準(zhǔn)。同日，何品仁存入學(xué)700萬元，張、黃存入370萬元。三人并向會(huì)計(jì)事務(wù)所出具書面投資聲明表明三人按上述約定內(nèi)容出資并提供了出資協(xié)議，會(huì)計(jì)事務(wù)所則出具了驗(yàn)資報(bào)告，證明三人已依約出資。2001年6月15日當(dāng)?shù)毓ど叹钟枰院藴?zhǔn)登記了大三和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，注冊(cè)資本1000萬元，法定代表人張憲珍。
后原告何品仁起訴稱：簽訂章程當(dāng)天，兩被告口頭稱讓其擔(dān)任大股東，故其注入700萬元入公司驗(yàn)資賬戶，兩被告則一共僅注入370萬元作為股金。此后，其多次要求兩被告按實(shí)際出資額變更股本金持有比例，兩人均不變更，故請(qǐng)求法院確認(rèn)其在核準(zhǔn)的公司中實(shí)入股本金為700萬元，判令兩被告向其返還不當(dāng)?shù)美?/p>
兩被告則辯稱，根據(jù)《合作協(xié)議書》及公司章程，公司股本金為1000萬元人民幣已作為注冊(cè)資金存入公司臨時(shí)賬戶，公司已經(jīng)工商機(jī)關(guān)核準(zhǔn)成立，頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照。合作協(xié)議、公司章程、驗(yàn)資證明是合法的，非經(jīng)法定程序不能變更。原告稱其出資700萬元，僅能證明資金來源，不能證明其性質(zhì)及持有人。請(qǐng)求法院予以駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
[法院審判]法院經(jīng)審理后認(rèn)為：原被告雙方所簽訂的《合作協(xié)議》、《公司章程》均是合法意思表示，應(yīng)認(rèn)定有效。對(duì)于原告超出約定出資的400萬元依據(jù)《公司章程》的約定系兩被告對(duì)其的負(fù)債，“股權(quán)比例不變，增調(diào)資金計(jì)算資金利息?！?，由兩被告予以還本付息的債務(wù)處理。原告稱兩被告當(dāng)時(shí)口頭言明讓其擔(dān)任大股東，因被告不認(rèn)，也無其他相關(guān)的證據(jù)，應(yīng)予駁回，但鑒于三當(dāng)事人同意調(diào)解，故自愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議。
[評(píng)析]一、股東未足額繳納出資，股權(quán)不自動(dòng)減少或轉(zhuǎn)讓。
由于出資額的比例多少、股權(quán)比例是由公司章程規(guī)定的，而公司章程是根據(jù)公司法來制定的對(duì)于全體股東具有法律約束力。原告聲稱兩被告讓其擔(dān)任大股東，其性質(zhì)是改變公司章程的規(guī)定，變更股東出資額，而修改公司章程應(yīng)由董事會(huì)提出召開股東大會(huì)討論決定，但原告并未有這方面的證據(jù)可提供而兩被告也予以否認(rèn)，在未經(jīng)法定程序變更合作協(xié)議及公司章程的情況下，原出資額及股權(quán)結(jié)構(gòu)仍然有效，不會(huì)自動(dòng)減少或轉(zhuǎn)讓。兩被告未足額出資，根據(jù)協(xié)議及公司章程的規(guī)定是一種違約行為，原告作為股東可以提出訴訟請(qǐng)求兩被告承擔(dān)補(bǔ)足出資等違約責(zé)任。違約行為與減少、變更、轉(zhuǎn)讓股權(quán)是不同的概念，性質(zhì)也不一樣，責(zé)任后果也不一樣。減少、變更、轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)過法律規(guī)定的程序，由股東之間相互協(xié)商、簽訂協(xié)議、修改公司章程，否則不能自動(dòng)減少、轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
二、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資證明與實(shí)際情況不符，是否有效？
原被告向驗(yàn)資機(jī)構(gòu)申請(qǐng)驗(yàn)資時(shí)，書面聲明三人出資比例與約定相符（何300萬，張400萬，黃300萬），且雙方已將設(shè)立公司的1000萬元足額存入銀行賬戶。驗(yàn)資機(jī)構(gòu)據(jù)此所出具的驗(yàn)資證明合法有效。
三、對(duì)于實(shí)際出資與約定不符如何處理。
對(duì)此，雙方有約定的按約定處理，無約定的按法定處理。由于出資協(xié)議中已約定，“調(diào)撥額與股份比例不符時(shí)，超調(diào)資金按負(fù)債考慮，股權(quán)比例不變?！惫试娑嗤兜?00萬元可按兩被告對(duì)原告所負(fù)的債務(wù)關(guān)系處理，不涉及股權(quán)變更。如約定多余的出資作為成立后的公司的債務(wù)，也可以按約處理。如無相關(guān)約定，則原告為了公司及時(shí)依法設(shè)立而多入的資金，也可依法向兩被告追究不足額繳納出資的違約責(zé)任。
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