外地施工單位未按規(guī)定辦理當?shù)亟ㄖ袌鲞M入許可手續(xù)，中標后所簽施工合同是否有效

一、案情簡介

      A,B兩公司簽訂工程《外墻鋁板設計安裝裝飾合同書》、《裝飾施工臺同》、《門前網(wǎng)架玻璃頂施工協(xié)議書》約定由B承建A外置鋁板設計安裝、內(nèi)部裝修多及門前網(wǎng)架玻璃頂?shù)裙こ獭完成工程并竣工驗收合格，根據(jù)結算書及臺同的約定，確定工程總造價，經(jīng)多次催討，A尚欠日工程款總額為1104140.52元。然而建設部《建筑市場管理規(guī)定》、該省計劃委、建設廳《工程建設引進使用外省區(qū)施工隊伍管理辦法》、《建筑市場管理辦法》等文件規(guī)定，凡是外省、區(qū)建筑企業(yè)，進該省施工建筑工程項目，必須到省建設廳辦理有關手續(xù)后方可開展經(jīng)營活動，沒有簽證、登記、注冊的外省施工單位，原則上不得進入該省建筑市場。由此可以看出，雖然B符合國家規(guī)定承建該工程的資質(zhì)條件，但是其沒有辦理進入該省建筑市場的許可手續(xù)。這一點被A緊緊抓住,作為其抗辯理由,主張雙方所簽合同因B違反上述規(guī)定而無效，拒絕支付工程款。雙方就該問題多次協(xié)商無果，B遂向法院提起訴訟，請求法院判令A支付所欠工程款及逾期利息。

二、法院裁判摘要

原告方認為，雙方合同是雙方的真實意思表示內(nèi)容符合法律規(guī)定，合法有效。在承包人履行完畢之后，發(fā)包人應當按照臺同的約定支付工程款，現(xiàn)在發(fā)包人拖欠工程款，應當承擔繼續(xù)履行合同的義務并承擔違約責任。

 被告認為，承包人違反該省規(guī)定，采辦理項目所在地進入許可手續(xù)，違反了相關規(guī)定，應當認定雙方的施工合同無效，發(fā)包人并無支付工程款之義務。  

法院經(jīng)過審理，判決雙方簽訂的合同合法有效，發(fā)包人支付拖欠工程款及利息。

三、律師觀點及建議

發(fā)包人能否以承包人沒有按工程所在地政府規(guī)定辦理進入許可手續(xù)為由主張雙方簽訂的施工合同無效。

在此我認為：只要外省施工單位具有法定施工資質(zhì)，盡管其未按工程所在地政府規(guī)定辦理當?shù)亟ㄖ袌鰷嗜胧掷m(xù)也不影響施工合同效力。

 根據(jù)建設部《建設市場管理規(guī)定》第十五條，跨省、自治區(qū)直轄市承包工程或者分包工程、提供勞務的施工企業(yè)，須依照《施工企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，持單位所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門或者國務院有關主管部門出具的外出承包工程證明和本規(guī)定第十四條規(guī)定的證件，向工程所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門辦理核準手續(xù)，并到工商行政管理等機關辦理有關手續(xù)。勘察、設計單位跨省、自治區(qū)、直轄市承包任務，依照《全國工程勘察、設計單位資格認證管理辦法》的有關規(guī)定辦理。因此，凡是外省建筑企業(yè)進入該省施工建筑工程項目，必須到該省建設廳辦理有關手續(xù)后方可開展經(jīng)營活動，沒有簽證、登記、注冊的外首施工單位原則上不得進入該省建筑市場。

   但這是否直接影響雙方簽訂的施工合同的效力呢?我認為：不能因采辦理工程所在地的建筑市場許可手續(xù)而認定建設施工合同無效。因為《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法)若干問題的解釋一)》第四條規(guī)定，臺同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行行政法規(guī).為依據(jù)，不得以地方行政法規(guī)為依據(jù)。也就是說要認定雙方當事人簽訂的建設施工合同無效，必須是因為違反法津、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，而規(guī)定外省施工單位須辦理本省進入許可的是建設部出臺的行政規(guī)章及各省出臺的地方性規(guī)章，據(jù)合同法司法解釋可知，認定合同效力應以法津、行政法規(guī)為依據(jù)，違反地方性法規(guī)、規(guī)章不影響合同效力。2.雖然合同效力并不因此而受到影響，但是由于外省施工單位未辦理本省建筑市場進入許可，違反了部門規(guī)章和當?shù)氐牡胤叫苑ㄒ?guī)，應當受到行政處罰。< p="">

建議：

    1.簽訂施工合同時在臺同中明確約定辦理本省建筑市場進入許可手續(xù)非合同無效的條件及延退辦理市場進入許可承擔方式，以便阻止甲方因不知情而認定施工合同無效。

    2.既然不影響施工合同的效力，施工單位便可依法要求發(fā)包人支付拖欠的工程款，并要求其承擔逾期付款的違約責任。

    3.以后在外省承包工程項目的時候，還應當重視項目所在地政府及相關部門的行政規(guī)定，并按要求辦理相應的登記、批準、備案等建筑市場準入續(xù)，避免發(fā)包方以此為借口拖欠工程款，更可以避免因此而遭受行政處罰。

       （案例編輯：杭州蕭山建筑律師馮霄飛陳瀛?。?/p>

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