案情回顧：
某某縣郵電服務(wù)公司是于1983年原某某縣郵電局成立的下屬集體企業(yè)，1993年更名為某市某發(fā)展公司。被告人唐某某、胡某某分別于1993年、1996年被某市郵電局聘任為該公司經(jīng)理、副經(jīng)理，被告人金某滴于2000年任該公司副經(jīng)理，被告人汪某勝于1999年任該公司工會(huì)主席，被告人滿某姜于1994年任該公司人事部部長(zhǎng)，直至案發(fā)。
2001年11月，唐某某召集金某滴、胡某某、汪某勝、滿某姜，密謀將訊通發(fā)展公司歷年來虛增擴(kuò)股獲利以及其它存于賬外的款項(xiàng)，以“工資補(bǔ)差”的名義予以私分。
2002年3月至2005年4月，唐某某、金某滴、胡某某、汪某勝、滿某姜以及秦某、張某、李某、曾某(四人均另案處理)等人，在唐某某的命令下，以“工資補(bǔ)差”的名義，共同私分了某發(fā)展公司公款共計(jì)2824000元。其中，唐某某分得840000元，金某滴、胡某某、汪某勝各分得462000元、滿某姜分得210000元，秦某分得90000元，張某分得141000元，李某分得33000元，曾某分得24000元。案發(fā)后，唐某某等五名被告人均退清全部贓款。汪某勝因涉嫌犯貪污罪于2005年8月5日被刑事拘留，同年8月17日被某市人民檢察院取保候?qū)彛?006年2月17日被逮捕，同年4月21日被XX法院取保候?qū)彙?/p>
正文
隨著XX法院準(zhǔn)予某市檢察院撤回起訴，XX檢察院最后對(duì)汪某勝等被告人作出不起訴決定，這起貪污案終于落下了帷幕。被告人汪某勝最終被檢察院以有罪但情節(jié)“輕微”作出不起訴決定。本人作為其辯護(hù)律師，也為他感到欣慰。然而，在分享勝訴的喜悅之時(shí)，此案給世人留下更多的是無盡的思考。
一場(chǎng)不該發(fā)生的訴訟
本案的當(dāng)事人汪某勝作為沒有任何國(guó)資成分的某發(fā)展公司的員工，他的工資、獎(jiǎng)金、福利、社保等也完全脫離公職，并不是刑法意義上的國(guó)家工作人員。
因而，汪某勝是否構(gòu)成貪污罪的犯罪主體的問題。在反貪局內(nèi)部還存在疑問，所以早已放人。
然而，當(dāng)事人、公司的第一把手唐總及其夫人作為高級(jí)知識(shí)分子，文化水平高，智商高，但他們卻沒有充分理解國(guó)情。對(duì)國(guó)情的理解只能說是太單純、太善良。
唐總及其夫人基于手中大權(quán)的喪失，在法律顧問、律師及其他朋友不負(fù)責(zé)任的意見的“推波助瀾”下，引發(fā)了對(duì)此案的告狀。
當(dāng)事人起初的法律顧問，竟為了滿足當(dāng)事人的意愿，不顧當(dāng)前國(guó)情和當(dāng)事人的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，并沒有將風(fēng)險(xiǎn)告知當(dāng)事人、唐總及其夫人。
殊不知當(dāng)事人的理由實(shí)際上并非一邊倒。其領(lǐng)導(dǎo)班子將巨額資金秘密私分，并沒有惠及員工的事實(shí)和行為在法律上既有貪污的嫌疑，也有職務(wù)侵占的嫌疑，而且都有一定的理由，存在兩可的情況。
羅馬古諺說得好：“不知事實(shí)可以作為借口，但不知法卻不能開脫”。當(dāng)事人的法律顧問間接促成了這起訴訟。而當(dāng)事人的無知和強(qiáng)硬則是直接原因。
這一告狀觸動(dòng)了檢察院，結(jié)果當(dāng)事人再次被捕。
本可避免的訴訟也就從此開始了。
以剛制剛，終歸徒勞
被檢察院逮捕后，當(dāng)事人認(rèn)為是冤案，花重金聘請(qǐng)了一位學(xué)者型律師，據(jù)當(dāng)事人稱其很有正義感。根據(jù)這位很有正義感的律師的意見，要讓本案通過媒體曝光，掀起新聞潮，向檢察院開炮。因?yàn)樗麍?jiān)信自己無罪，堅(jiān)信自己能夠與公權(quán)力抗衡，堅(jiān)信正義必勝。然而，他忽視了自己的理由并非完美，并非一邊倒。
再基于當(dāng)前的國(guó)情，其直接與檢察院碰撞，以硬碰硬，以剛制剛，無異于以卵擊石，終歸徒勞如此一來，案件只會(huì)越演越烈，強(qiáng)大的公權(quán)力必然獲勝，最后最大受害者只能是當(dāng)事人。令人費(fèi)解的是，當(dāng)事人請(qǐng)來的“正義”律師對(duì)他的沖動(dòng)和魯莽卻無動(dòng)于衷，反而為了滿足眼前的利益而順從當(dāng)事人，置當(dāng)事人的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益而不顧。最終只能是越幫越忙。
以當(dāng)前的國(guó)情，在理由并非一邊倒的情況下，與檢察院硬碰硬，注定是失敗的。這個(gè)道理只要是有點(diǎn)水平的律師都應(yīng)該知道。這樣的律師不是水平低劣，就是喪失了職業(yè)操守。為了掙取律師費(fèi)而取悅當(dāng)事人。我們認(rèn)為，律師需要做的，是實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人權(quán)益最大化。優(yōu)秀的律師,經(jīng)常打的是迷蹤拳，以扎實(shí)的法律功底為后盾，跳出法律看法律；蹩腳的律師,也經(jīng)常打迷蹤拳，只不過是在法律門外打轉(zhuǎn)，講一些上不著天下不著地的話，取悅當(dāng)事人。
金玉良言，如夢(mèng)初醒
不久，當(dāng)事人終于意識(shí)到他的魯莽和天真帶來的惡果。案件進(jìn)入了法院階段后，通過特定途徑，當(dāng)事人找到了我們。當(dāng)時(shí)當(dāng)事人仍然認(rèn)為是冤案。我們?cè)诼犎×嘶景盖楹螅銛喽水?dāng)事人進(jìn)入了認(rèn)識(shí)誤區(qū)。
一、這并不是冤案。入罪不是一點(diǎn)理由都沒有的，主要原因是領(lǐng)導(dǎo)班子將巨額資金秘密私分了，并沒有惠及員工。在目前情況下，屬于兩可的情況，并不是一邊倒的。
二、反貪局放人后，本不應(yīng)告狀。因?yàn)榈拇_存在有些問題，因告狀引發(fā)再度追訴。
三、現(xiàn)不能“硬碰硬”地去告狀、找媒體。根據(jù)所了解的案件情況，我們認(rèn)為這不是理由一邊倒的案件，也不是典型的社會(huì)民生案件，這案件不能經(jīng)媒體曝光。因?yàn)椤坝才觥钡脑?，與檢察院抗衡，最終的結(jié)果是取消自首情節(jié)，按照所涉嫌二百多萬的金額，量刑最低在十年以上。最后的結(jié)果只能是律師向當(dāng)事人講好聽的話、收錢快，而且還可以出名。但當(dāng)事人則是雪上加霜，慘不忍睹。
聽了我們的一番客觀的分析，當(dāng)事人如夢(mèng)初醒，當(dāng)事人的家屬也當(dāng)場(chǎng)哭了。最后，當(dāng)事人經(jīng)過一番思考，終于認(rèn)同了我們的觀點(diǎn)，并正式委托了我們。
以柔克剛，殊途同歸
正式接手此案后，我們感覺責(zé)任巨大。從本案的涉及面上不難看出，表面上我們是在為當(dāng)事人汪某作辯護(hù)，而實(shí)際上我們的辯護(hù)對(duì)象，是全體被告人。
對(duì)此，我們?cè)啻瓮禆|莞會(huì)見當(dāng)事人汪某勝，聽取其陳述，詳細(xì)了解案情。我們還到法院詳盡閱卷并復(fù)印卷宗材料進(jìn)行認(rèn)真研究，查閱我國(guó)相關(guān)法律、法規(guī)及近期權(quán)威判例，并征詢了京、粵等地權(quán)威法律專家意見。
最后，針對(duì)這起案件，我們選擇了“以柔克剛”的戰(zhàn)略，以達(dá)到殊途同歸之功效。畢竟為當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)利益最大化才是我們的目標(biāo)。最終，我們?cè)诜ㄍド喜扇×怂拇髮?duì)策。首先，在法庭上我們據(jù)理力爭(zhēng)，對(duì)事不對(duì)人。在法庭上，面對(duì)控訴方的指控，我們不甘示弱。積極反擊和削弱控訴方的理由，從而加強(qiáng)我方理由的正確性和說服力。但這只限于對(duì)事，而不能對(duì)人。我們沒必要在言論上得罪控方。其次，我們作無罪辯護(hù)，當(dāng)事人只講事實(shí)，不作法律評(píng)判，以免取消自首情節(jié)。我們最終要實(shí)現(xiàn)的，是當(dāng)事人的無罪釋放。故然我們必須作無罪辯護(hù)。在整個(gè)審判過程中，我們始終緊記不能得罪檢察院一方。我們也叮囑當(dāng)事人只講事實(shí)。至于檢察院在法律適用上的評(píng)判，我們只字不提。令檢察院難看只能暫時(shí)取悅當(dāng)事人，而對(duì)當(dāng)事人能否無罪釋放，是毫無作用。甚至可以說，是具有反作用的。再次，不能讓媒體介入，以免控方惱羞成怒。這也是我們“柔”之所在。由于思想意識(shí)上的原因，檢察院一向認(rèn)為自己是國(guó)家機(jī)關(guān)，頭上一直頂著“‘官’環(huán)”。于是檢察院總是想方設(shè)法通過“贏在法庭”來表明自己是個(gè)優(yōu)秀的檢察院，進(jìn)而得到社會(huì)與國(guó)家的好評(píng)。
讓媒體介入，無異于給檢察院揭丑。在理由不是一邊倒的情況下，這樣的做法只會(huì)讓控方惱羞成怒，形同“飛蛾撲火”。當(dāng)然，當(dāng)事人只能是那只被“火”燒死的“飛蛾”。最后，便是積極影響法院。
古諺有云：“當(dāng)事人給法官事實(shí)，法官給當(dāng)事人法律?！睂?duì)于法院，我們要做到的是，“以理服人”。用事實(shí)和理由說服法官，讓法官也認(rèn)為，無論于情，于理，于法，當(dāng)事人均是無罪的。
最終，我們做到了。法官當(dāng)庭準(zhǔn)許取保，裁定準(zhǔn)許撤訴。檢察院后來以有罪但情節(jié)“輕微”而撤回了起訴。盡管是中國(guó)特色的放人，但恢復(fù)了自由，結(jié)果令當(dāng)事人滿意，同時(shí)也最大限度實(shí)現(xiàn)了當(dāng)事人的權(quán)益。
中國(guó)式的“無罪宣判”
對(duì)于這場(chǎng)官司最終的結(jié)果，當(dāng)事人是滿意的。作為一名專業(yè)的律師，這樣的結(jié)果是折衷的，是一種“剛中帶柔”辯護(hù)的結(jié)果，但并不是我們最終所期待的。我們所期待的，是真正的“無罪宣判”。然而，事實(shí)告訴我們，這幾乎不可能。檢察院的錯(cuò)案追究制度、國(guó)家賠償中有關(guān)刑事賠償?shù)囊?guī)定以及檢察院的“好強(qiáng)”意識(shí)決定了檢察院必然會(huì)盡可能地規(guī)避官司敗訴。而“不起訴決定”則完美地規(guī)避了這一“輸”局。與此同時(shí)，法院依據(jù)司法解釋準(zhǔn)許其撤訴，這不僅使檢察機(jī)關(guān)避免錯(cuò)案的意愿得以滿足，而且也能讓被告滿意。這樣“完美”的處理決定，法院又何樂而不為呢？如此一來，中國(guó)式的“無罪宣判”就油然而生了。這一切無不表明我國(guó)立法與司法解釋上的問題，也深深暴露了司法現(xiàn)實(shí)。
結(jié)語
律師的導(dǎo)向是什么？在我看來，律師需要做的便是，窮盡一切手段,依法維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，竭力贏取勝訴。律師應(yīng)該從當(dāng)事人權(quán)益最大化的角度出發(fā)，針對(duì)不同案件運(yùn)用不同的辦案思路。在此案中，我們盡可能地避免與檢察院正面沖突，充分地展現(xiàn)了“柔”的一面，最終挽救了大局，真正最大限度地維護(hù)了當(dāng)事人權(quán)益。與其“硬碰”，不如“智取”，這不是殊途同歸嗎？
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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