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尊敬的各位律師朋友,非常榮幸在這樣一個氣候非常宜人的日子跟大家在一起交流一下刑事辯護當(dāng)中的一些問題。中央電視臺有一個制片人叫陳萌,他雖然離開了,但是對于中央電視臺現(xiàn)在一些非?;钴S的主持人的制作理念和想法影響非常大,他有一句話講得非常好。他說拍了一部片子可以談感受,拍了一百部片子可以談經(jīng)驗,拍了一千部片子就可以談?wù)勔?guī)律了。
我想這幾天的課其實也可以用這句話來概括,辦了一個案子可以談感受,辦了一百個案子可以談經(jīng)驗,辦過一千個案子就可以談規(guī)律了。陳老師前兩天講的課聽說引起了轟動,我是他的學(xué)生,跟他同臺這是第一次,所以壓力也特別大。但是我覺得陳老師他是談的規(guī)律的事情,前面還有很多大律師,包括京城四少張青松,包括翟建,他們在談經(jīng)驗方面都是無人能比擬的,我今天跟大家談一談我的學(xué)習(xí)感受和體會。
最近有一個非常好的變化,就是原來公安機關(guān)請學(xué)者去講課,往往不是講法律問題,希望講講理念,甚至希望講講禪宗,或者是心理的疏導(dǎo)。但是突然這兩年發(fā)生了變化,就我自己而言,最近接受的公安和檢察院的邀請比律師更多。公安在底下聽課,要求我們講證據(jù)規(guī)則。我終于意識到了,公安現(xiàn)在已經(jīng)很重視程序法的要求,這是一個非常好的現(xiàn)象。我斗膽說一句話,律師把這個學(xué)得再好,都不如公安學(xué)得好。我們律師講得再好,都不如讓法官聽幾個點,只要他們能夠做到兩個點,我覺得他們的職業(yè)空間就大多了。只要他們請我去講課,免費我都愿意。
有一位檢察院的工作人員說,曾在檢察院開庭的時候遇到了某死磕派著名的律師大佬,在檢察院內(nèi)部人心中只要有死磕律師上陣,檢察官都非常緊張,他們會集體洗澡理發(fā),就像見到佛祖一樣。聽說死磕律師要出庭了,他們集中整個辦案力量,用了一個星期的時間,把所有卷宗當(dāng)中的所有證據(jù)過了一遍,主要就是過所有死磕律師的所有問題,都過了整整一個禮拜。他心想這下總算沒問題了吧,不會尷尬了吧??墒撬麄?nèi)f萬沒有想到,死磕律師帶著一幫實習(xí)律師把案件過了兩個禮拜。到法庭上指出了三個證據(jù)有問題,說公訴人你回答我,為什么這份訊問筆錄的結(jié)束時間和犯罪嫌疑人還押時間中間隔了5個小時,這5個小時干嗎去了?你能不能告訴我干嗎去了?他說能確定打人的非法證據(jù)排除,你不能解釋5個小時做什么去了,就認為打了。
中國在這一點上,至少在立法上和美國已經(jīng)很接近了,美國聯(lián)邦最高法院是程序法最發(fā)達的過程,曾經(jīng)有一個大法官說過這么一句話,只要在警察局訊問出來的問題,一律推定具有強制性,或者說一律推定是打出來的。各位想像一下,如果你是嫌疑人,到警察局去,警察不打你,而且一直沖你笑,你是不是覺得更恐怖?這就叫具有天然的強制性。我們規(guī)定是不能證明,也要排除,公訴人在法庭上又非常尷尬。所以那個檢察官跟我說,只要死磕律師來了,我們整個檢察院這些負責(zé)公訴的人會高度緊張,至少花一兩個小時的時間把《刑訴法》條重新讀一遍,他會讀程序法,死磕律師磕的是程序法的每一個條文。
兩個見證人同時出庭作證,律師拒絕質(zhì)證。法官問你怎么不質(zhì)證?死磕律師說鑒定人不能同時出庭,應(yīng)該分別出庭作證,一個個來,如果兩個人出庭作證,就違背了這個作證規(guī)則,這是最基本的常識。
可是公訴人在熟讀法條的情況下會說,《刑事訴訟法》第一審程序明文規(guī)定,證人、鑒定人應(yīng)當(dāng)分別作證。律師請注意,是分別作證,分別的意思是證人先作證,然后鑒定人再作證,至于鑒定人之間是不是一個一個來,那可沒規(guī)定。而且鑒定人和證人不同,證人是獨自了解案情。因此如果同時作證會互相干擾,但是鑒定人本來就是一起接受的裁減,一次了解案情,一起做的鑒定,一起簽的字,為什么非要讓他們分開呢?那就是作證的規(guī)則和紀(jì)律不一樣。你會發(fā)現(xiàn),從來沒有注意的一個法條,分別作證,居然成為了法庭上攻防的焦點,誰能關(guān)注到這么小的細節(jié)?所以死磕律師對于中國法律的進步絕對是一個好事,讓所有公檢法人開始重視程序法。所以整個國家法制水平是水漲船高,死磕律師是一個群體,不是一個派別,所以我客觀的說一句,死磕律師千萬不要當(dāng)做一個流派。
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當(dāng)初在重慶開尚權(quán)論壇的時候,在尚權(quán)論壇開完以后晚上,他們很熱情,把一些人叫在一塊,還有死磕的楊律師。晚上幾十個律師在一起聊天,當(dāng)時發(fā)言,我就隨便問了一句話,我說楊律師,機會難得,我特別想討教一下,死磕律師這個概念出來了,你當(dāng)時是怎么想的?他怎么說的呢?他說陳老師我告訴你,死磕律師不磕實體,磕程序。實體沒有出來,沒有人質(zhì)證,既然有證據(jù)渠道干嗎去磕?磕的就是權(quán)利。而且實體法是必須做了最后的判決才有可能有對象,但是程序法每時每刻都在違法,所以每時每刻都可以及時性的去磕,所以我們發(fā)現(xiàn)我們磕的是程序。而且我們磕的不是公訴人,控辯對抗是題中應(yīng)有之義,你不和控訴人對抗和當(dāng)事人對抗嗎?所以磕公訴人,磕的是法官,不遵守游戲規(guī)則,不維護整個游戲規(guī)則,磕的是法官,所以容易出現(xiàn)辯證沖突。
但是很多人不解,看到“磕”字就意味是無理取鬧,所以內(nèi)部有很多人沒有經(jīng)過論證就自認為是死磕律師。我認為死磕律師也有技術(shù)含量,就像剛才,如果圍繞法條的話就不是死磕和技術(shù)的對立了,而是在技術(shù)的基礎(chǔ)上死磕。所以我今天主要講的觀點,大家無論如何干什么都要抓住法條的本來精髓和立法的用意。
有一個律師說,民事案件才能經(jīng)常受到當(dāng)事人的質(zhì)疑,你看做刑事環(huán)境多好。他說你看刑事案件敗訴以后,別人肯定沒有人覺得是你工作不到位,不會覺得你送禮少了,因為他相信公訴人不會送禮,他覺得敗訴肯定是因為司法體制的原因。但是民事案件敗訴了,肯定認為對方關(guān)系比自己更硬。他說所以我想做刑辯,因為對方不會送禮。民事案件把我逼死了,整天讓我對社會充滿了悲觀的看法。每次對方關(guān)系都比我硬,我對自己的人脈和背景以及出身產(chǎn)生了深深的懷疑,我回去問我媽,生我之前我是誰?生我之后誰是我?
你們不知道你們做的是整個律師界所羨慕的行業(yè),刑辯才像個律師。有人說做刑辯風(fēng)險大,我順便把這個話題岔開一下,風(fēng)險大嗎?全國律師被抓的有多少人?只要你能說出來名字,就能說明不多。1997年到2003年,中國因為偽證罪被抓的律師300多人,其中80%在二審都是無罪釋放,這說明基本上都是職業(yè)報復(fù),證據(jù)不足。
我認為刑辯律師職業(yè)風(fēng)險不大,因為有一個大律師,我說我的經(jīng)驗?zāi)銈兛赡軙X得我接觸得少,但是另外一位大律師接觸得更多,這位大律師說,在他身邊刑辯律師被抓兩個人,商事律師上千個。你怎么不考慮一下,比商事律師抓得更多的是部長,蔣潔敏、李東生、徐才厚、薄熙來,你怎么不想想當(dāng)官風(fēng)險更大呢?當(dāng)你覺得它風(fēng)險大的時候,其實有一個真正的原因你根本沒有說出來,你在自欺欺人,風(fēng)險大只是表象,真實的原因在于收益小,因而顯得風(fēng)險好大。當(dāng)官風(fēng)險好大,因而顯得風(fēng)險好小。
所以收入小才是問題,所以不要再騙人了,其實刑辯風(fēng)險不大,只要你好好的按照職業(yè)規(guī)程去做,你看死磕律師為什么敢磕?人家干凈。只要你能做到干凈,你怕什么?話又說回來,被抓的很多人,你能否認他在職業(yè)過程當(dāng)中的的確確有瑕疵嗎?的確是有瑕疵的,但是不一定犯罪。因此我覺得,風(fēng)險大只是表象,不要再被迷惑,如果你的收費上去了,一個案子上兩千萬,誰還敢說刑辯風(fēng)險大?收費大不大才是問題。
律師要提早做好用專業(yè)吃飯的準(zhǔn)備,用這些東西贏得我們的尊嚴(yán),從事刑辯才真的算是一個事業(yè)。我曾經(jīng)到過很多地方,很精彩的課程很多律師聽不完就走了,他覺得還不如跟法官喝酒。你們既然來了,就是想走專業(yè)化道路。所以趕緊多做這樣的事情。
尤其是今天我看到有一些年輕律師,也有一些我認識的。我給這些年輕的律師再提一個忠告,千萬不要認為沒有案源就沒事可做了,這是大有可為的時候。今天時間有限,我今天確實只睡了三四個小時,狀態(tài)不太好,我感覺大家聽進去了,我很欣慰,希望以后能夠有更多的機會我們再交流,謝謝各位?。ǚò罹W(wǎng))
