天下無奇不有，但生命和婚姻是人類永恒的主題，廣州富商借助試管嬰兒技術(shù)孕育八胞胎的新聞無疑如一顆驚雷，挑戰(zhàn)著中國(guó)的道德和法律。

一、是一胎還是多胎？

本案只有一個(gè)精、卵子結(jié)合體共同孵育成胚胎，但卻有三個(gè)母親，生育八個(gè)孩子。首先，這對(duì)夫婦無疑是頭胎，但其他婦女生育的孩子能計(jì)在他們頭上嗎？那么在法律上是算作一胎、三胎、還是八胎？其次，我國(guó)的《計(jì)劃生育法》實(shí)際上是按照幾胎來計(jì)算孩子數(shù)量的。依照《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》第55條規(guī)定：“對(duì)不符合本條例規(guī)定生育子女的，應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)：（一）城鎮(zhèn)居民超生一個(gè)子女的，對(duì)夫妻雙方分別按當(dāng)?shù)乜h（市、區(qū)）上年城鎮(zhèn)居民人均可支配收入額為基數(shù)，一次性征收三倍以上六倍以下的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)，本人上年實(shí)際收入高于當(dāng)?shù)乜h（市、區(qū)）上年城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的，對(duì)其超過部分還應(yīng)當(dāng)按照一倍以上二倍以下加收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)；超生二個(gè)以上子女的，以超生一個(gè)子女應(yīng)征收的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)為基數(shù)，按超生子女?dāng)?shù)為倍數(shù)征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”，社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)向代孕者征收還是向這對(duì)夫婦征收，如果向這對(duì)夫婦征收，又應(yīng)當(dāng)按照幾個(gè)孩子征收呢？

二、孩子有幾個(gè)媽媽？

這對(duì)夫婦除自己親生孕育的三個(gè)子女外，其他五個(gè)子女都有兩個(gè)媽媽，從目前我國(guó)的法律和習(xí)慣講，生育孩子的母親才是親生媽媽，但從生物學(xué)角度講，DNA檢測(cè)認(rèn)可只有受精卵提供著才是孩子的親生父母親，將來涉及孩子倫理、撫養(yǎng)、繼承等系列問題法律如何解決？目前法律仍是空白。

三、如何區(qū)分兄弟姐妹

八個(gè)子女并非一個(gè)母親所生，如何分別兄弟姐妹別成了倫理和道德問題，如果幾位母親不是同一時(shí)間分娩還可以以時(shí)間來劃分，但如果兩個(gè)母親同時(shí)分娩，又該如何區(qū)分？

四、代孕合法還是違法

如果以上三個(gè)問題都不能確定的，那么這個(gè)問題卻是非常明確，代孕違法。

首先，人的器官不是物，不能作為合同的標(biāo)的，然而代孕者卻將人的子宮出租，違背人性，違背道德，違背法律。

其次，違反了公序良俗原則

代孕純粹是“出賣”身體為謀利的合同，與出租和變相出租人體器官并無兩樣，如果任憑這種代孕發(fā)展下去，最終成為富人們玩弄、左右的工具，會(huì)導(dǎo)致社會(huì)公德的墮落。

再次，直接違背法律規(guī)定

目前我國(guó)是還沒有明確禁止代孕的“法律（狹義）”和“行政法規(guī)”，但衛(wèi)生部于2001年2月20日頒布了《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》，該辦法第3條對(duì)代孕作了明確的規(guī)定，“人類輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)中進(jìn)行，以醫(yī)療為目的，并符合國(guó)家計(jì)劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)”， 根據(jù)該辦法的相關(guān)規(guī)定，行政規(guī)章禁止實(shí)行代孕技術(shù)，只允許采用人類輔助生殖技術(shù)通過妻子的子宮進(jìn)行懷孕。

我國(guó)《合同法》第二條明確規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”。代孕協(xié)議因?yàn)檫`背社會(huì)公道，違背法律，因而不受法律保護(hù)，一但發(fā)生爭(zhēng)議，并不能通過訴訟等途徑解決，等于無任何救濟(jì)渠道，代孕者的權(quán)益根本無法得到保障。

筆者認(rèn)為，當(dāng)代孕已經(jīng)成為一個(gè)不可忽視的社會(huì)問題時(shí)，只有一個(gè)級(jí)別較低的規(guī)章來禁止是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，應(yīng)當(dāng)盡快立法或修改有關(guān)法律，明確禁止代孕行為。

五、富人可以不受法律約束嗎

代孕的委托人大都是富豪，受托人大都是窮人，在中國(guó)已經(jīng)明顯形成了富人階級(jí)和窮人階級(jí)，我國(guó)憲法明確規(guī)定：“法律面前人人平等”。目前，富人大有跳出了法律之外，不受法律約束之勢(shì)。最明顯的表現(xiàn)就是在生育上，經(jīng)常爆出富人們無視法律，生育眾多子女的新聞，還能法律面前人人平等嗎？我國(guó)《人口與計(jì)劃生育法》第18條規(guī)定：“國(guó)家穩(wěn)定現(xiàn)行生育政策，鼓勵(lì)公民晚婚晚育，提倡一對(duì)夫妻生育一個(gè)子女；符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，可以要求安排生育第二個(gè)子女。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)或者其常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。第四十一條不符合本法第十八條規(guī)定生育子女的公民，應(yīng)當(dāng)依法繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)。”廣東省也有同樣的規(guī)定。這種超生行為，必須交納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)。

一個(gè)良好的社會(huì)應(yīng)當(dāng)是法律在起作用，而絕不應(yīng)當(dāng)是潛規(guī)則在起重要作用。

（李成旺律師供法邦網(wǎng)-法邦時(shí)評(píng)專稿，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者和出處。）