鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的“藥家鑫案”塵埃落定了，“后藥家鑫案”又來了！究其紛爭(zhēng)的本質(zhì)，實(shí)際上是社會(huì)階層分化的必然結(jié)果。精英法治所主張的實(shí)體正義與程序正義比翼齊飛的狀態(tài)，和草根階層求生存不易，更關(guān)注實(shí)體正義的訴求，兩者終于發(fā)生了嚴(yán)重的沖突。

主張精英法A治者，以象牙塔內(nèi)人士居多，也日漸影響到法律實(shí)務(wù)領(lǐng)域。這部分法律人每日皓首窮經(jīng)，對(duì)刨除任何社會(huì)變量的經(jīng)典案例愛不釋手，并奉為放之四海而皆準(zhǔn)的法律真理。由于并不經(jīng)常介入法律實(shí)踐，故而常發(fā)奇談怪論。比如不能以“公眾狂歡”名義判死刑等等。實(shí)際上就是想以本本化的精英思維主導(dǎo)社會(huì)法治進(jìn)程，排除公眾的法律評(píng)價(jià)權(quán)。在奉行陪審團(tuán)制度的西方一些國家，并不倡導(dǎo)這種精英法治哲學(xué)的。到了中國，就改變成了少數(shù)人的法治，而且被貫以普世價(jià)值的大旗，讓人不敢動(dòng)輒反對(duì)，否則就是卡扎菲和薩達(dá)姆附體。其實(shí)，這些動(dòng)不動(dòng)就剝奪公眾法律認(rèn)知的所謂精英們，恰恰成為了法治領(lǐng)域里的獨(dú)裁者，更可悲的是，這部分人還以為自己是為民主和人權(quán)鼓與呼的先鋒者，而沾沾自喜。

一、“官二代”的稱謂乃至猜測(cè)不構(gòu)成名譽(yù)侵權(quán)的基礎(chǔ)事實(shí)

藥家鑫之父藥慶衛(wèi)訴張妙家屬王輝的代理人、西安電子科技大學(xué)副教授張顯“侵犯名譽(yù)權(quán)”一案，在西安市雁塔區(qū)人民法院正式立案，令“后藥家鑫案”硝煙再起。這場(chǎng)訴訟，不管最終結(jié)局如何，都免不了上訴的結(jié)局。因?yàn)闊o論是原告還是被告，基于不同的法治理念出發(fā)，早已得出不同的法律結(jié)論。不管法官如何判決，讓雙方都心悅誠服是不可能的。本案的原告方痛失愛子，無疑會(huì)認(rèn)為輿論上的一些沒有根據(jù)的判斷起到了加重刑事判決結(jié)果的作用。但是，這個(gè)民事侵權(quán)之訴，讓“官二代”這個(gè)字眼浮出法律水面，顯然原告方認(rèn)為“官二代”這一名詞屬于負(fù)面評(píng)價(jià)，這個(gè)名詞在一部分公眾眼里是貪贓枉法、無所顧忌的象征。但是從法律本身來講，還是不能從公眾對(duì)“官二代”的認(rèn)知中，得出名譽(yù)侵權(quán)的結(jié)論。沒有貶損攻擊對(duì)方的行為，就不能認(rèn)為是名譽(yù)侵權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)。”如果認(rèn)為某人是官二代，是不是就是侮辱、誹謗行為呢？顯然不能得出這樣的結(jié)論。官二代多了，有出息的人也不少。哪個(gè)群體都有害群之馬。說誰是官二代，就構(gòu)成了名譽(yù)侵權(quán)，是不可想像的事情。

二、不要低估公眾的法律智商

自封的法治精英往往認(rèn)為：“這個(gè)社會(huì)需要的是尊重道德與法律的理性正義，而非被暴戾情緒綁架的失控的正義?！逼鋵?shí)，公眾對(duì)案件事實(shí)本身的尊重強(qiáng)于擁有法律技巧的法律人。因?yàn)楣姇r(shí)刻處于社會(huì)實(shí)踐中，早已形成了基本的法律認(rèn)知能力。這種在各種變量影響下的相對(duì)穩(wěn)定的認(rèn)知和判斷能力，不是那么容易被歪曲和鼓動(dòng)的。如果公眾哪一天被大規(guī)模的鼓動(dòng)了，那是社會(huì)潰敗導(dǎo)致的結(jié)果。這種公眾認(rèn)知是任何人都剝奪不了的，是真正的現(xiàn)代民主和自由的基礎(chǔ)。離開公眾基礎(chǔ)，你能指望脫離公眾的判決贏得天下人心嗎？藥家鑫被判死刑，同樣是基于無可辯駁的法律事實(shí)，開車不小心撞到人是過失，用八刀殺人就是故意殺人了。這個(gè)事實(shí)改變不了。但公眾怕這種事實(shí)被篡改，這說明了什么社會(huì)問題？這說明，公眾對(duì)法律人的職業(yè)操守失去信心了，怕不依法辦案?。?！因此，所謂的“公眾狂歡說”并不成立。脫離公眾的法律操作才是失控的正義。

法制不健全、法治環(huán)境不好，包括一些司法腐敗，公眾是知道的。痛心之余，還有功夫狂歡嗎？這是公眾對(duì)法律操作程序的恐懼！恐懼到了怕以程序之名抹殺實(shí)體正義，以至于黑白顛倒，六月飛雪，是非不分！那些還在“公眾狂歡”的錯(cuò)誤認(rèn)知中盲目摸索的所謂法治精英，是不是該走下神壇，開始人性化一點(diǎn)，公眾化一點(diǎn)了呢？

（董杜驕律師供法邦網(wǎng)-法邦時(shí)評(píng)專稿，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者和出處。）