李天等涉嫌綁架罪一案
一審補(bǔ)充辯護(hù)詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我受被告人李天的委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所的指派，擔(dān)任梁飛等被告人涉嫌綁架、非法拘禁、故意傷害一案中被告人李天的辯護(hù)人。在庭審中，我曾就此案的定性及李天的地位和作用等問(wèn)題發(fā)表辯護(hù)意見，并向法庭提交了辯護(hù)詞，為進(jìn)一步闡明此案的法律適用問(wèn)題，現(xiàn)補(bǔ)充以下意見：
一、梁與何之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系毋容置疑，這是認(rèn)定梁等被告人的行為構(gòu)成非法拘禁罪的基礎(chǔ)。
何為債?《民法通則》第84條規(guī)定：“債是按照合同的約定或者法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。債源于法律事件或行為，其中法律行為包括合法和非法兩種。財(cái)產(chǎn)犯罪既屬刑事犯罪又屬民事侵權(quán)，是競(jìng)合行為。其在民事上形成侵權(quán)之債，詐騙罪作為財(cái)產(chǎn)犯罪引起的債自然包含在侵權(quán)之債中。何對(duì)梁所負(fù)債務(wù)就是一種地道的侵權(quán)之債：何以"找車"為誘餌索4萬(wàn)元后，既未找到車，又未歸還錢，可見，何給梁造成一系列損失，無(wú)疑構(gòu)成詐騙罪，又形成侵權(quán)之債。不能說(shuō)“騙來(lái)的就不是債”。根據(jù)全面賠償原則，何對(duì)梁的賠償范圍以其侵權(quán)所造成的全部實(shí)際損失為限。換言之，何對(duì)梁負(fù)有返還所騙4萬(wàn)元并賠償其他相應(yīng)損失的義務(wù)。
在庭審中，梁給何的款額是4萬(wàn)還是3萬(wàn)元，性質(zhì)是詐騙還是贈(zèng)送，抑或贖車款，爭(zhēng)論不休。實(shí)際上，不管何種情況，梁與何之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系是毋庸置疑的，這一點(diǎn)稍有民法知識(shí)的人都應(yīng)該知道。基于此，梁等被告人只有“索債”意圖而無(wú)勒索意圖，因而應(yīng)定性為非法拘禁罪而非綁架罪。
二、罪刑相適原則適用于立法、司法諸方面;它不僅應(yīng)作為此案量刑的指導(dǎo)原則，亦應(yīng)作為此案定罪的指導(dǎo)原則;認(rèn)定梁等被告人構(gòu)成綁架罪明顯違背這一原則。
綁架罪立法存在起點(diǎn)刑偏高的缺陷：刑法第17條規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任”?？梢?，限制行為能力人不能成為綁架罪主體，從而在總則性規(guī)定上否定了綁架罪的重罪性質(zhì)，但刑法第239條的分則性規(guī)定把綁架罪起點(diǎn)刑定在十年以上。刑法規(guī)定了400多個(gè)罪名，其他所有重罪的起點(diǎn)刑定為三年，唯獨(dú)"綁架罪"的起點(diǎn)刑為十年，明顯偏高。這一立法缺陷緣于立法時(shí)的情勢(shì)：91年，全國(guó)人大根據(jù)當(dāng)時(shí)綁架現(xiàn)象增多的情勢(shì)作出上述規(guī)定，97年修訂刑法時(shí)未相應(yīng)調(diào)整。此不符合《刑法》修訂“輕刑化”的趨勢(shì)，有悖立法上的罪刑相適原則。本案中梁等被告人的行為可能不屬典型的"索債"型非法拘禁罪，但更不符合"勒索"型綁架罪特征，此罪與彼罪難以分清時(shí)，如定性為綁架罪，由于綁架罪立法上的缺陷，導(dǎo)致量刑畸重，同樣有悖罪刑相適的立法精神。
以上意見，敬請(qǐng)考慮!
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師：王思魯
2000年3月2日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過(guò)程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來(lái).
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