王思魯律師辯護(hù)詞專輯
主辦：王思魯律師
涉及隱私，采用化名
尊敬的審判長、審判員：
我作為王麗的辯護(hù)人，在發(fā)表具體辯護(hù)意見前，首先代表王麗及她的家屬對楊某的妻子在生產(chǎn)過程中出現(xiàn)的不幸給其親友帶來的傷痛深表理解和同情。還有，對主訴檢察官在審查起訴階段，能謙虛、耐心地考慮我的辯護(hù)意見，將這件案退查以查實(shí)王麗擁有醫(yī)師技術(shù)資格證及醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證的謹(jǐn)慎辦案態(tài)度，表示由衷的欽佩。為講清楚王麗是否構(gòu)成非法行醫(yī)罪的問題，可能要占用合議庭一點(diǎn)時間，希望審判長給予我充分發(fā)表意見的機(jī)會！
的確，在這起案件中，王麗給楊某進(jìn)行助產(chǎn)，楊某在生產(chǎn)后死亡的案件事實(shí)是清楚的。王麗一直作了如實(shí)陳述。本案的焦點(diǎn)應(yīng)該是，針對案件事實(shí)，從適用法律的角度看，王麗到底有無構(gòu)成非法行醫(yī)罪。
固然，王麗本人認(rèn)為有無構(gòu)成非法行醫(yī)罪根本就不重要。有無構(gòu)成非法行醫(yī)罪，關(guān)鍵在于王麗的所作所為是否符合非法行醫(yī)罪的犯罪構(gòu)成，如果王麗的所作所為符合了非法行醫(yī)罪的犯罪構(gòu)成，是否如實(shí)供述，是否認(rèn)罪伏法，僅屬從輕量刑情節(jié)而已。反過來，如果王麗的所作所為根本就不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，則不管王麗是否如實(shí)供述，不管王麗是否認(rèn)罪伏法，依法處理的結(jié)果都應(yīng)該是無罪，不能憑被告人曾經(jīng)認(rèn)罪或者當(dāng)庭認(rèn)罪，而不顧非法行醫(yī)罪的犯罪構(gòu)成，就給被告人定罪。王麗是一位專業(yè)醫(yī)生，不是法律專業(yè)人士，她專的是醫(yī)學(xué)，不是法律，她完全可能在特定情況下草率認(rèn)罪，要求王麗對非法行醫(yī)罪的犯罪構(gòu)成有深刻的理解是不現(xiàn)實(shí)的。
我可以坦誠地呈告合議庭，雖然刑事是我的志趣和特長，但在我剛剛接觸這起案件的時候，對這個97年新刑法規(guī)定的新罪也都感到很陌生，甚至認(rèn)為，你王麗在東莞異地執(zhí)業(yè)，盡管有醫(yī)師技術(shù)資格證和醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證等證，執(zhí)業(yè)也都無超出執(zhí)業(yè)資格證上所寫的類別和范圍，但沒有經(jīng)過東莞市衛(wèi)生部門的批準(zhǔn)，特別是又死了人，你不是非法行醫(yī)是什么，拒絕接這起案件。后來，在當(dāng)事人的反復(fù)請求下，我開始查閱相關(guān)資料，并與法學(xué)界及司法界一些資深人士進(jìn)行了探討，才發(fā)覺之前的理解是大錯特錯的，王麗原來根本不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，但同時對一些疏于法律研討的公安人員，沒有準(zhǔn)確把握非法行醫(yī)的犯罪構(gòu)成，釀成一些錯案，又有一定程度的理解。
很巧合，這是我今年辦的第三起非法行醫(yī)案。在辦理這些非法行醫(yī)案的過程中，我發(fā)現(xiàn)有一些人對非法行醫(yī)罪是這樣理解的：“非法行醫(yī)”，顧名思義，只能作字面上的理解。只要你的行為存在違法的情況，譬如講，你的手續(xù)不齊備，或者操作不正規(guī)的情況下，進(jìn)行了行醫(yī)，就是非法行醫(yī)罪。我可以毫不客氣地說，這是對法律非常膚淺的理解。我們國家有許多法律，刑法、民法、行政法等等，刑法意義上的非法行醫(yī)，是有特定內(nèi)涵的，它的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于行政法意義上的非法行醫(yī)。
如果構(gòu)成非法行醫(yī)罪，出現(xiàn)致人死亡的結(jié)果，量刑在十年以上。我們國家刑法規(guī)定有一個過失致人死亡罪，它的量刑幅度在3年至7年之間。為何非法行醫(yī)罪判得比過失致人死亡罪重呢，因為非法行醫(yī)罪的刑事立法的精神是主要打擊草菅人命的江湖游醫(yī)，即根本不懂醫(yī)學(xué)知識的“野大夫”。
關(guān)于王麗非法行醫(yī)罪的指控，控方的思路是很清楚的，就是盡管王麗曾經(jīng)在我們國家的醫(yī)院做過多年的婦產(chǎn)科醫(yī)生，也盡管王麗擁有合法有效的醫(yī)師技術(shù)資格證及醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證等證件，甚至王麗異地執(zhí)業(yè)于東莞，同樣是從事接生行為，也無超出醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證所標(biāo)明的執(zhí)業(yè)類別和范圍，但無在執(zhí)業(yè)地辦理《醫(yī)療機(jī)構(gòu)許可證》等相關(guān)證照，因而構(gòu)成非法行醫(yī)罪。而我們認(rèn)為，所謂的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)許可證》等相關(guān)證照，根本不是非法行醫(yī)罪的必要構(gòu)成要件。從控方的指控來看，明顯混淆了刑法意義上的非法行醫(yī)罪與行政法意義上的非法行醫(yī)的界限。
按刑法第336條的規(guī)定，非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》不是非法行醫(yī)罪的犯罪構(gòu)成必要要件。
如果非法行醫(yī)罪的立法本意，包括沒有取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，法條表述不可能表述為“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”而會表述為“不具備醫(yī)生執(zhí)業(yè)條件的人”?！拔慈〉冕t(yī)生資格的人"是針對其個人是否具備醫(yī)生執(zhí)業(yè)能力”。而“不具備醫(yī)生執(zhí)業(yè)條件的人”是針對開辦醫(yī)療活動的總體情況是否符合各項條件指標(biāo)要求。
大家都知道，醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書的頒發(fā)適用全國統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，而醫(yī)療機(jī)構(gòu)許可證的頒發(fā)標(biāo)準(zhǔn)則受行政區(qū)域的地方法規(guī)制約。如：根據(jù)衛(wèi)生部《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例實(shí)施細(xì)則》，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)和村設(shè)置診所的個人的條件，由省自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生行部門規(guī)定。從這些差別中可以看出：除開設(shè)個人診所外，申請開設(shè)其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)（從事醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)活動）與開設(shè)者本人是否具有醫(yī)師的執(zhí)業(yè)資格以及是否親自從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動無關(guān)。開設(shè)個體診所的其他條件受行政區(qū)域法規(guī)制約，即如果某甲人已取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，并具臨床經(jīng)驗，可能出現(xiàn)某甲人在A市開設(shè)個體診所是合法的，而在B市開設(shè)個體診所屬于非法的情況。刑法意義上的非法行醫(yī)只能是適用于全國的法律，必須確保全國范圍內(nèi)有統(tǒng)一的罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)。而行政法意義上的非法行醫(yī)是適用于行政區(qū)域的地方法規(guī)和制度。
另外，非法行醫(yī)罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即國家對醫(yī)療衛(wèi)生工作的管理制度和公共衛(wèi)生，未經(jīng)批準(zhǔn)，醫(yī)師僅超越的執(zhí)業(yè)地點(diǎn)從事醫(yī)療業(yè)務(wù)的，只侵犯了國家對衛(wèi)生工作的管理制度，由于醫(yī)師的執(zhí)業(yè)資格并無瑕疵，醫(yī)療水平并不因執(zhí)業(yè)的地點(diǎn)變化而減低，并不侵犯公共衛(wèi)生。并且，從法庭調(diào)查看，亦無相應(yīng)有效的證據(jù)證明楊某的死亡與王麗的助產(chǎn)行為之間具有因果關(guān)系。
關(guān)于刑事附帶民訴問題，因為王麗不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，所謂的刑事附帶民訴就成了無源之水，請求合議庭駁回其刑事附帶民訴的訴請。從實(shí)體考慮也無證據(jù)顯示，刑事附帶民訴原告所出示的有關(guān)交通費(fèi)用的票證與原告訴請之間有任何關(guān)聯(lián)。
在東莞這個地方，由于人的流動較大等原因，刑事犯罪的確是多了點(diǎn)，特別是暴力犯罪，還有諸如非法行醫(yī)等妨害社會管理秩序犯罪，無論是律師，還是有關(guān)司法人員，在同這些大多情況下都構(gòu)成犯罪的刑事案件打交道中，都很容易戴著有色眼鏡看問題，認(rèn)為這些人通通是為人類所不恥的人渣。在同這些案件打交道的時候，我經(jīng)常提醒自己不要犯收人錢財，替人消災(zāi)的毛病，多點(diǎn)理性少點(diǎn)感性，也不能沒有人性。我相信法官會注意到，的確有一小部分被告人是被冤屈的。刑事司法是關(guān)系到人的自由，乃至生命的問題，國家法律賦予你們生殺予奪的大權(quán)，同時也希望你們嚴(yán)格、公正、慎重執(zhí)法，不冤枉無辜。我們每一個人都應(yīng)該換位思考一下，如果依法不構(gòu)成犯罪，卻被當(dāng)成犯罪追究，是怎樣的一種滋味。
最后，我還得坦誠地呈告合議庭，我接手這起案件，是完全基于一個法律人，一個職業(yè)刑事辯護(hù)律師的良知，同時又基于對公理與正義的信奉，基于對貴院的信任為王麗作無罪辯護(hù)的。從今天的庭審的成功主持看，我深信合議庭會把握好手中擁有的權(quán)力，對本案作出一個公正的，經(jīng)得起歷史考驗的判決。
廣東環(huán)球經(jīng)緯律師事務(wù)所
律師王思魯
2003年9月4日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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