王思魯律師辯護詞專輯
主辦：王思魯律師
涉及隱私，采用化名
尊敬的審判長、審判員：
我作為王麗的辯護人，在發(fā)表具體辯護意見前，首先代表王麗及她的家屬對楊某的妻子在生產過程中出現(xiàn)的不幸給其親友帶來的傷痛深表理解和同情。還有，對主訴檢察官在審查起訴階段，能謙虛、耐心地考慮我的辯護意見，將這件案退查以查實王麗擁有醫(yī)師技術資格證及醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證的謹慎辦案態(tài)度，表示由衷的欽佩。為講清楚王麗是否構成非法行醫(yī)罪的問題，可能要占用合議庭一點時間，希望審判長給予我充分發(fā)表意見的機會！
的確，在這起案件中，王麗給楊某進行助產，楊某在生產后死亡的案件事實是清楚的。王麗一直作了如實陳述。本案的焦點應該是，針對案件事實，從適用法律的角度看，王麗到底有無構成非法行醫(yī)罪。
固然，王麗本人認為有無構成非法行醫(yī)罪根本就不重要。有無構成非法行醫(yī)罪，關鍵在于王麗的所作所為是否符合非法行醫(yī)罪的犯罪構成，如果王麗的所作所為符合了非法行醫(yī)罪的犯罪構成，是否如實供述，是否認罪伏法，僅屬從輕量刑情節(jié)而已。反過來，如果王麗的所作所為根本就不構成非法行醫(yī)罪，則不管王麗是否如實供述，不管王麗是否認罪伏法，依法處理的結果都應該是無罪，不能憑被告人曾經認罪或者當庭認罪，而不顧非法行醫(yī)罪的犯罪構成，就給被告人定罪。王麗是一位專業(yè)醫(yī)生，不是法律專業(yè)人士，她專的是醫(yī)學，不是法律，她完全可能在特定情況下草率認罪，要求王麗對非法行醫(yī)罪的犯罪構成有深刻的理解是不現(xiàn)實的。
我可以坦誠地呈告合議庭，雖然刑事是我的志趣和特長，但在我剛剛接觸這起案件的時候，對這個97年新刑法規(guī)定的新罪也都感到很陌生，甚至認為，你王麗在東莞異地執(zhí)業(yè)，盡管有醫(yī)師技術資格證和醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證等證，執(zhí)業(yè)也都無超出執(zhí)業(yè)資格證上所寫的類別和范圍，但沒有經過東莞市衛(wèi)生部門的批準，特別是又死了人，你不是非法行醫(yī)是什么，拒絕接這起案件。后來，在當事人的反復請求下，我開始查閱相關資料，并與法學界及司法界一些資深人士進行了探討，才發(fā)覺之前的理解是大錯特錯的，王麗原來根本不構成非法行醫(yī)罪，但同時對一些疏于法律研討的公安人員，沒有準確把握非法行醫(yī)的犯罪構成，釀成一些錯案，又有一定程度的理解。
很巧合，這是我今年辦的第三起非法行醫(yī)案。在辦理這些非法行醫(yī)案的過程中，我發(fā)現(xiàn)有一些人對非法行醫(yī)罪是這樣理解的：“非法行醫(yī)”，顧名思義，只能作字面上的理解。只要你的行為存在違法的情況，譬如講，你的手續(xù)不齊備，或者操作不正規(guī)的情況下，進行了行醫(yī)，就是非法行醫(yī)罪。我可以毫不客氣地說，這是對法律非常膚淺的理解。我們國家有許多法律，刑法、民法、行政法等等，刑法意義上的非法行醫(yī)，是有特定內涵的，它的范圍遠遠小于行政法意義上的非法行醫(yī)。
如果構成非法行醫(yī)罪，出現(xiàn)致人死亡的結果，量刑在十年以上。我們國家刑法規(guī)定有一個過失致人死亡罪，它的量刑幅度在3年至7年之間。為何非法行醫(yī)罪判得比過失致人死亡罪重呢，因為非法行醫(yī)罪的刑事立法的精神是主要打擊草菅人命的江湖游醫(yī)，即根本不懂醫(yī)學知識的“野大夫”。
關于王麗非法行醫(yī)罪的指控，控方的思路是很清楚的，就是盡管王麗曾經在我們國家的醫(yī)院做過多年的婦產科醫(yī)生，也盡管王麗擁有合法有效的醫(yī)師技術資格證及醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證等證件，甚至王麗異地執(zhí)業(yè)于東莞，同樣是從事接生行為，也無超出醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證所標明的執(zhí)業(yè)類別和范圍，但無在執(zhí)業(yè)地辦理《醫(yī)療機構許可證》等相關證照，因而構成非法行醫(yī)罪。而我們認為，所謂的《醫(yī)療機構許可證》等相關證照，根本不是非法行醫(yī)罪的必要構成要件。從控方的指控來看，明顯混淆了刑法意義上的非法行醫(yī)罪與行政法意義上的非法行醫(yī)的界限。
按刑法第336條的規(guī)定，非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的行為。
《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》不是非法行醫(yī)罪的犯罪構成必要要件。
如果非法行醫(yī)罪的立法本意，包括沒有取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，法條表述不可能表述為“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”而會表述為“不具備醫(yī)生執(zhí)業(yè)條件的人”?！拔慈〉冕t(yī)生資格的人"是針對其個人是否具備醫(yī)生執(zhí)業(yè)能力”。而“不具備醫(yī)生執(zhí)業(yè)條件的人”是針對開辦醫(yī)療活動的總體情況是否符合各項條件指標要求。
大家都知道，醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書的頒發(fā)適用全國統(tǒng)一標準，而醫(yī)療機構許可證的頒發(fā)標準則受行政區(qū)域的地方法規(guī)制約。如：根據衛(wèi)生部《醫(yī)療機構管理條例實施細則》，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)和村設置診所的個人的條件，由省自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生行部門規(guī)定。從這些差別中可以看出：除開設個人診所外，申請開設其他醫(yī)療機構（從事醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)活動）與開設者本人是否具有醫(yī)師的執(zhí)業(yè)資格以及是否親自從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動無關。開設個體診所的其他條件受行政區(qū)域法規(guī)制約，即如果某甲人已取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，并具臨床經驗，可能出現(xiàn)某甲人在A市開設個體診所是合法的，而在B市開設個體診所屬于非法的情況。刑法意義上的非法行醫(yī)只能是適用于全國的法律，必須確保全國范圍內有統(tǒng)一的罪與非罪的標準。而行政法意義上的非法行醫(yī)是適用于行政區(qū)域的地方法規(guī)和制度。
另外，非法行醫(yī)罪侵犯的客體是復雜客體，即國家對醫(yī)療衛(wèi)生工作的管理制度和公共衛(wèi)生，未經批準，醫(yī)師僅超越的執(zhí)業(yè)地點從事醫(yī)療業(yè)務的，只侵犯了國家對衛(wèi)生工作的管理制度，由于醫(yī)師的執(zhí)業(yè)資格并無瑕疵，醫(yī)療水平并不因執(zhí)業(yè)的地點變化而減低，并不侵犯公共衛(wèi)生。并且，從法庭調查看，亦無相應有效的證據證明楊某的死亡與王麗的助產行為之間具有因果關系。
關于刑事附帶民訴問題，因為王麗不構成非法行醫(yī)罪，所謂的刑事附帶民訴就成了無源之水，請求合議庭駁回其刑事附帶民訴的訴請。從實體考慮也無證據顯示，刑事附帶民訴原告所出示的有關交通費用的票證與原告訴請之間有任何關聯(lián)。
在東莞這個地方，由于人的流動較大等原因，刑事犯罪的確是多了點，特別是暴力犯罪，還有諸如非法行醫(yī)等妨害社會管理秩序犯罪，無論是律師，還是有關司法人員，在同這些大多情況下都構成犯罪的刑事案件打交道中，都很容易戴著有色眼鏡看問題，認為這些人通通是為人類所不恥的人渣。在同這些案件打交道的時候，我經常提醒自己不要犯收人錢財，替人消災的毛病，多點理性少點感性，也不能沒有人性。我相信法官會注意到，的確有一小部分被告人是被冤屈的。刑事司法是關系到人的自由，乃至生命的問題，國家法律賦予你們生殺予奪的大權，同時也希望你們嚴格、公正、慎重執(zhí)法，不冤枉無辜。我們每一個人都應該換位思考一下，如果依法不構成犯罪，卻被當成犯罪追究，是怎樣的一種滋味。
最后，我還得坦誠地呈告合議庭，我接手這起案件，是完全基于一個法律人，一個職業(yè)刑事辯護律師的良知，同時又基于對公理與正義的信奉，基于對貴院的信任為王麗作無罪辯護的。從今天的庭審的成功主持看，我深信合議庭會把握好手中擁有的權力，對本案作出一個公正的，經得起歷史考驗的判決。
廣東環(huán)球經緯律師事務所
律師王思魯
2003年9月4日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當事人選對律師至關重要；完美的辯護是驚心動魂的過程和成功結果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.
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