王思魯律師辦理案件
涉及隱私，采用化名
湯啟芬涉嫌販賣毒品（美沙酮）案（改判十年有期徒刑）之
一審辯護(hù)詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我們受湯啟芬委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所指派，在湯啟芬涉嫌販賣毒品案中擔(dān)任湯啟芬的一審辯護(hù)人，出席了今天的庭審。我們從偵查階段介入此案至今，本著對(duì)當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)的態(tài)度，先后多次會(huì)見(jiàn)了湯啟芬，聽(tīng)取了其陳述，有針對(duì)性地詢問(wèn)了本案相關(guān)問(wèn)題，并作了適當(dāng)?shù)恼{(diào)查；到貴院復(fù)印了全部卷宗材料，并詳盡閱卷；現(xiàn)又經(jīng)過(guò)今天的法庭調(diào)查,對(duì)本案已十分清楚。
本著依法辯護(hù)的原則，我們可以坦誠(chéng)地說(shuō)，公訴人指控湯啟芬涉嫌販賣毒品的事實(shí)基本清楚；公訴人在審查起訴階段到醫(yī)院了解湯啟芬的病情，并向領(lǐng)導(dǎo)反映取保候?qū)彽囊庖?jiàn)，我們對(duì)公訴人這種認(rèn)真負(fù)責(zé)的工作態(tài)度表示由衷感謝！
我們總的辯護(hù)意見(jiàn)是：湯啟芬依法構(gòu)成販賣毒品罪，但應(yīng)當(dāng)從輕處罰。
一、本案在事實(shí)方面已基本查清，雖然公訴人沒(méi)有指控湯啟芬是販賣1000支美沙酮的犯意提出者，但由于其他被告人說(shuō)到，我們現(xiàn)就該問(wèn)題作補(bǔ)充說(shuō)明。
2006年1月10日販賣1000支美沙酮的犯意到底由誰(shuí)首先提出，當(dāng)事人說(shuō)法不一，且劉番熙與李曉凌是夫妻關(guān)系，這兩人又與湯啟芬有利害關(guān)系，劉番熙、李曉凌所言并不可信，又無(wú)其它證據(jù)予以佐證，根據(jù)刑事證據(jù)運(yùn)用規(guī)則，無(wú)法證明犯意由湯啟芬首先提出。
二、關(guān)于販賣美沙酮是否構(gòu)成犯罪，在實(shí)踐中還有爭(zhēng)議，本案的焦點(diǎn)是法律適用問(wèn)題。我們認(rèn)為，在人贓并獲的情況下，認(rèn)定湯啟芬構(gòu)成販賣毒品罪的既遂也無(wú)可厚非，但由于美沙酮毒性極小，又沒(méi)有流入社會(huì)，應(yīng)對(duì)湯啟芬從輕處罰。
1、湯啟芬不應(yīng)當(dāng)排在《起訴書》的第一位，而應(yīng)當(dāng)排在劉番熙、李曉凌之后，居于第三位。
關(guān)于2006年1月10日販賣1000支美沙酮的行為，湯啟芬、劉番熙、李曉凌三被告人已構(gòu)成了共同犯罪，他們的地位、作用相當(dāng)，難分主次，但劉番熙、李曉凌除了涉及販賣這1000支美沙酮外，還有其它的販毒行為，因此，從本案有關(guān)被告人的犯罪主觀惡性、社會(huì)危害、販毒的數(shù)量及持續(xù)的時(shí)間、獲利等方面對(duì)比，湯啟芬的案中的行為均比劉番熙、李曉凌輕，排位應(yīng)在他們之后，居第三位，這才符合客觀情況。
2、湯啟芬只知道送貨的物品為戒毒藥，不知它是毒品，雖然法律上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤一般不影響定罪與量刑，但這充分反映了湯啟芬主觀惡性極小。
湯啟芬一向遵紀(jì)守法，有正當(dāng)?shù)穆殬I(yè)，只是出于好心幫助他人戒毒而送了1000支“藥品”給劉番熙，當(dāng)時(shí)湯啟芬根本不知道那些藥品屬毒品范疇，犯罪主觀惡性極小。
3、從湯啟芬涉案物品性質(zhì)角度考慮，涉案的美沙酮毒性極小，且沒(méi)有流入社會(huì)，社會(huì)危害性極小，對(duì)湯啟芬應(yīng)當(dāng)從輕處罰。
由于美沙酮毒性極小，實(shí)踐中，美沙酮作為一種戒毒藥品已被大量使用，如二個(gè)月前，廣州市政府在荔灣區(qū)、海珠區(qū)、番禺區(qū)新增加了多家社區(qū)戒毒點(diǎn)，使用美沙酮替代法為吸毒者戒毒。美沙酮扮演戒毒藥的角色越來(lái)越顯著，其完全不同于其它毒品。
我們不同意那種認(rèn)為湯啟芬等被告人的行為是犯罪未遂的觀點(diǎn)，我們認(rèn)為，對(duì)于毒品案件，在人贓并獲的情況下，可以認(rèn)定湯啟芬等被告人的行為構(gòu)成販賣毒品罪既遂，但美沙酮毒性極小，與海洛因、冰毒等毒品有本質(zhì)的不同，涉案的1000支美沙酮沒(méi)有流入社會(huì)，社會(huì)危害性極小。
我們不同意那種“必須按美沙酮粉末的克數(shù)進(jìn)行量刑”的觀點(diǎn)，我們認(rèn)為，對(duì)于美沙酮口服液、杜冷丁等液體物，依法可以以液體的克數(shù)進(jìn)行量刑，但應(yīng)慎重考慮其中美沙酮含量極低的客觀情況；如果認(rèn)定本案美沙酮液體含量確有困難，可以參考正規(guī)醫(yī)藥廠家的生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)予以確定。
現(xiàn)行刑法中，販賣毒品罪作為“口袋罪”出現(xiàn)，在現(xiàn)行刑法未修改前，將販賣美沙酮的行為套入販賣毒品罪進(jìn)行定罪也無(wú)可厚非，但由于美沙酮毒性極小，與海洛因等毒品有本質(zhì)區(qū)別，在量刑時(shí)如不加以慎重考慮，從輕處罰，勢(shì)必造成司法不公。
我們查閱相關(guān)判例時(shí)，發(fā)現(xiàn)相關(guān)判例很少，但均量刑極輕。（相關(guān)的判例，我們庭上已呈交法庭，請(qǐng)法庭參考）
四、從湯啟芬身體狀況考慮，請(qǐng)求法院準(zhǔn)予其取保侯審。
湯啟芬身體狀況一直以來(lái)都不好，長(zhǎng)期患有高血壓，并已發(fā)展到晚期（Ⅲ期），還并發(fā)冠心病、腎結(jié)石、膽囊結(jié)石等多種重疾，身體極其虛弱。湯瑞玲被關(guān)押后，因精神受刺激，血壓更不穩(wěn)定，尤其下壓很高，身體狀況嚴(yán)重惡化，加上腎結(jié)石和膽囊結(jié)石等重病癥，極易出現(xiàn)猝死，隨時(shí)都有生命危險(xiǎn)。
湯啟芬羈押期間多次出現(xiàn)險(xiǎn)情，2006年6月5日突發(fā)腦中風(fēng)，幸好看守所及時(shí)送醫(yī)院搶救10多天才挽回性命，此后分別7月14日、8月23日再次兩度入院搶救，特別8月23日這次入院，至9月25日才出院，前后一個(gè)多月的時(shí)間，病情相當(dāng)嚴(yán)重，已不適合被繼續(xù)羈押，請(qǐng)求法院準(zhǔn)予其取保候?qū)彙?/p>
最后，湯啟芬不同于其他被告人，她對(duì)自己的行為已深深懺悔，認(rèn)罪伏法，希望法庭能給其一個(gè)改過(guò)自新的機(jī)會(huì)。
我們相信貴院高素質(zhì)的法官定能恪守職業(yè)良知，盡快對(duì)湯瑞玲作出取保候?qū)彽臎Q定；如未能取保候?qū)?，?qǐng)求法庭快審快判，對(duì)湯啟芬作出從輕處罰的判決！
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師：王思魯
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過(guò)程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來(lái).
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