唐玲等涉嫌販賣(mài)毒品案二審辯護(hù)詞
尊敬的省高院有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)及本案合議庭法官:
我們受唐玲委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所指派，在唐玲涉嫌販賣(mài)毒品案中擔(dān)任唐玲的二審辯護(hù)人。從偵查階段介入本案至今，我們對(duì)本案的案情已十分清楚，盡管唐玲家庭環(huán)境相當(dāng)困難，但是本著律師的職業(yè)道德以及負(fù)責(zé)的態(tài)度，我們?nèi)越邮侄彽霓q護(hù)。我們深知二審法官的高尚職業(yè)操守，相信你們一定會(huì)秉公辦案，而不受到其他因素的影響?，F(xiàn)我們?cè)谝粚忁q護(hù)詞的基礎(chǔ)上，發(fā)表以下辯護(hù)意見(jiàn)，敬請(qǐng)合議庭法官一并審閱。
我們認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)基本清楚，但對(duì)唐玲量刑畸重。美沙酮作為一種新型毒品，同時(shí)長(zhǎng)期被戒毒機(jī)構(gòu)和吸毒者作為戒毒藥物使用，有別于其他毒品。而其量刑標(biāo)準(zhǔn)究竟應(yīng)如何計(jì)算，目前《刑法》及最高院的司法解釋均沒(méi)有明確規(guī)定，但至今為止，以國(guó)內(nèi)發(fā)生的類似案件判決結(jié)果來(lái)看，其刑期都為3年以下有期徒刑。我們認(rèn)為一審法院不應(yīng)機(jī)械的依據(jù)《刑法》第357條第2款和《關(guān)于審理新型毒品犯罪案件定罪量刑問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》來(lái)量刑，而應(yīng)依據(jù)美沙酮口服液中所含美沙酮的數(shù)量來(lái)計(jì)算。并且一審法院雖然表示采納了對(duì)唐玲酌情從輕的意見(jiàn)，但在量刑時(shí)卻并沒(méi)有得到體現(xiàn)，且唐玲的量刑與犯罪情節(jié)更惡劣的劉XX量刑相同，違反了罪刑相適應(yīng)原則，應(yīng)改判唐玲較劉XX夫婦更輕的刑罰。
一、一審判決認(rèn)定事實(shí)基本清楚，定性準(zhǔn)確，但對(duì)唐玲量刑過(guò)重。
唐玲涉案販賣(mài)美沙酮口服液觸犯了我國(guó)刑法，依法應(yīng)予懲處。但根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，量刑時(shí)應(yīng)考慮到犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和行為社會(huì)危害性。本案中，從這三方面來(lái)講，一審對(duì)唐玲判決的15年有期徒刑，量刑畸重。
首先，美沙酮作為一種新型毒品，其毒性極低，并長(zhǎng)期被戒毒機(jī)構(gòu)和吸毒者作為戒毒藥物使用，其性質(zhì)完全有別于其他毒品。
美沙酮從上世紀(jì)60年代就開(kāi)始在世界上多個(gè)國(guó)家作為戒毒藥品使用，使吸毒者過(guò)上正常人的生活，并減少共用針具帶來(lái)的艾滋病等疾病傳播。在我國(guó)，目前除北京、廣東被國(guó)家批準(zhǔn)使用“美沙酮”替代療法用于社區(qū)戒毒外，還有云南、貴州、四川和廣西等五個(gè)省區(qū)都在使用，而且這種治療方法也正在被大力推廣。
根據(jù)《全國(guó)審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》，關(guān)于國(guó)家管制的刑法為明確規(guī)定數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的精神藥品和麻醉藥品的量刑數(shù)量，在有關(guān)司法解釋出臺(tái)前，審理這類案件時(shí)，應(yīng)由有關(guān)專業(yè)部門(mén)確定涉案毒品的毒效、有毒成分的大小和多少、吸毒者對(duì)該毒品的依賴程度，決定對(duì)被告人適用的刑罰。
本案美沙酮口服液雖然屬于國(guó)家管制的麻醉藥物，但口服液中美沙酮含量極低，毒性小，鑒于其亦毒亦藥的特殊性，其社會(huì)危害性并不大，不會(huì)對(duì)公共利益造成較大威脅，與其他麻醉藥品也有較大的差別。在這種情況下，應(yīng)考慮其犯罪性質(zhì)的惡性程度較輕，從輕處罰。
其次，“美沙酮口服液”的量刑標(biāo)準(zhǔn)究竟應(yīng)如何計(jì)算，目前《刑法》及最高院的司法解釋均沒(méi)有明確規(guī)定，一審法院不應(yīng)機(jī)械的依據(jù)《刑法》第357條第2款和《關(guān)于審理新型毒品犯罪案件定罪量刑問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》來(lái)量刑的。
《刑法》作為懲處犯罪的根本大法，但其規(guī)定仍然是相當(dāng)籠統(tǒng)的，并且法律的穩(wěn)定性和權(quán)威性也導(dǎo)致其滯后性。對(duì)美沙酮這類新型毒品犯罪，應(yīng)在不違反《刑法》的基礎(chǔ)上，參照其他具體法律法規(guī)。
《刑法》第357條第2款規(guī)定：毒品數(shù)量以查證屬實(shí)販賣(mài)的毒品的數(shù)量計(jì)算，不以純度折算。但根據(jù)立法意圖，我們可以推斷出，此處的毒品所指的是海洛因、冰毒、可卡因等使人形成癮癖的化學(xué)物質(zhì)本身。而之所以規(guī)定為不以純度折算，是因?yàn)楹Ｂ逡虻榷酒返姆N類較多，其中的所含制毒物的數(shù)量也不同，為了嚴(yán)厲打擊犯罪，統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，才做此規(guī)定。又根據(jù)《關(guān)于審理新型毒品犯罪案件定罪量刑問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》，販賣(mài)美沙酮100克以上，屬于“其他毒品數(shù)量大”的情形，從量詞“克”的使用也可以看出，這里所指的應(yīng)當(dāng)是固體的美沙酮，而不包括液態(tài)的美沙酮口服液。例如，將海洛因等可溶于水的毒品融入水以后，不能夠?qū)⒄麄€(gè)水的重量視為毒品的數(shù)量，否則就會(huì)出現(xiàn)犯罪人將0.1g的海洛因融入1kg水，最后都將可能被判死刑的荒謬結(jié)果。
本案中的涉案物品美沙酮口服液并不等同于美沙酮，這是兩個(gè)完全不同的物質(zhì)。根據(jù)國(guó)家藥典所列，美沙酮口服液屬于麻醉藥品中的合成類藥物，不是以天然植物為原料，又根據(jù)人民法院出版社2000年8月第1版出版、最高人民法院刑一庭原副庭長(zhǎng)張辛陶主編《毒品犯罪的認(rèn)定與案例分析》第220頁(yè)的記載，美沙酮本為“白色結(jié)晶粉末”物理特征，其溶于水后，變成含量極低的美沙酮口服液(見(jiàn)附件)。因此，如果將兩者混為一談，勢(shì)必導(dǎo)致被告人的重判。因此，我們認(rèn)為應(yīng)將美沙酮口服液中所含美沙酮的重量換算出來(lái)，進(jìn)行計(jì)算。這和《刑法》所規(guī)定的不能按純度折算并不矛盾，因?yàn)樘崛∶郎惩暮坎⒉坏扔谶M(jìn)行美沙酮的純度折算。我們只是希望能夠?qū)⒍酒繁旧淼臄?shù)量作為定案的標(biāo)準(zhǔn)，而不是將毒品非常態(tài)下的溶劑作為標(biāo)準(zhǔn)。廣州市公安局穗公刑技化字（2006）第59號(hào)《刑事化驗(yàn)檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)》（下稱《報(bào)告書(shū)》）僅對(duì)送檢的1000支橙色液體作常見(jiàn)毒品定性分析，得出“送檢檢品1橙色液體1000支（凈重8.5千克）中檢出美沙酮（Methadone）成分”的結(jié)論，并未對(duì)液體中美沙酮的含量作鑒定，這很不科學(xué)，這僅僅說(shuō)明唐玲所持美沙酮口服液含有美沙酮成分而已，并沒(méi)有說(shuō)明到底含了多少美沙酮。根據(jù)《關(guān)于戒毒治療中使用麻醉藥品和精神藥品有關(guān)規(guī)定的通知》規(guī)定，美沙酮口服液的規(guī)格是10mg/10ml，含有美沙酮成分10mg。因此，查獲唐玲的1000支美沙酮口服液含有美沙酮結(jié)晶體數(shù)量?jī)H為10克。
為慎重起見(jiàn)，我們征詢了法律專家的意見(jiàn)及查閱了大量的法律書(shū)籍，最高人民法院刑一庭于 2005年11月24日出臺(tái) 《關(guān)于審理若干新型毒品案件定罪量刑的指導(dǎo)意見(jiàn)》（下稱《意見(jiàn)》）規(guī)定，美沙酮可以折算成海洛因的數(shù)量進(jìn)行量刑。根據(jù)該《意見(jiàn)》第1條規(guī)定：新類型毒品的定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)暫按以下比例與海洛因進(jìn)行折算：……1克海洛因=20克美沙酮……因此，唐玲涉案的1000支美沙酮口服液所含的美沙酮折算成海洛因僅為0.5g。（注：按上述方法折算，唐玲案中行為情節(jié)顯著輕微，不以犯罪論處，應(yīng)屬無(wú)罪。但我們基于中國(guó)司法現(xiàn)狀及此前已有相應(yīng)輕刑、開(kāi)放刑的判例，我們沒(méi)有為唐玲作無(wú)罪辯護(hù)。）
根據(jù)廣東省高院、檢察院、公安廳于2006年1月28日聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于審理新型毒品犯罪案件定罪量刑問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第4條規(guī)定：走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造下列毒品的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第347條第4款的規(guī)定的“其他少量毒品”的情形：(一)美沙酮不滿20克；……又根據(jù)《刑法》第347條第4款規(guī)定：……海洛因……不滿10g或者其他少量毒品的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
隨著新型毒品犯罪數(shù)量的增加，最高院以及省高院已經(jīng)針對(duì)新型毒品犯罪出臺(tái)了明確的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。但是，一審法院仍機(jī)械地適用《刑法》第347條第2款之規(guī)定，判決唐玲有期徒刑15年，嚴(yán)重違背了罪刑相適應(yīng)原則。所以對(duì)唐玲的量刑，應(yīng)當(dāng)把涉案的1000支美沙酮口服液，按含量計(jì)算出含有美沙酮結(jié)晶體的數(shù)量，再與海洛因換算，然后參照《刑法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定販賣(mài)海洛因的量刑標(biāo)準(zhǔn)，得出唐玲的刑期。請(qǐng)二審法官充分考慮。
再次，目前法律雖然沒(méi)有對(duì)美沙酮口服液犯罪如何量刑做出明確的規(guī)定，但是就至今為止，國(guó)內(nèi)發(fā)生的類似案件判決結(jié)果來(lái)看，其刑期都為3年以下有期徒刑。
雖然我國(guó)不是判例法國(guó)家，但通過(guò)這些已經(jīng)判決的案件，我們可以看到在實(shí)踐中，國(guó)內(nèi)大多數(shù)地區(qū)的法院對(duì)美沙酮口服液犯罪的量刑都采用的是我們上述的觀點(diǎn)，而沒(méi)有直接使用《刑法》第347條。
二、唐玲有酌定從輕的情節(jié)，一審判決雖然采納，但在量刑時(shí)并未體現(xiàn)。
首先，唐玲犯罪主觀故意比較模糊?！缎谭ā返?57條規(guī)定，本法所稱的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國(guó)家規(guī)定的管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品?！懊郎惩辈⑽幢幻鞔_地規(guī)定在刑法中，而是隨后衛(wèi)生部《關(guān)于發(fā)布〈麻醉藥品目錄〉、〈精神藥品目錄〉的通知》將美沙酮列入麻醉藥品目錄中。而且《麻醉藥品品種目錄》中規(guī)定了119藥品，美沙酮只是作為其中的一種，并未被廣泛地宣傳。只有小學(xué)文化，而且身處邊遠(yuǎn)山區(qū)的唐玲能夠知曉《刑法》已經(jīng)很不錯(cuò)了，更別說(shuō)詳細(xì)了解《刑法》中的每一條規(guī)定，還要知道未被廣泛宣傳的《麻醉藥品目錄》。
另外，“美沙酮”替代療法，作為一種新型的維持治療戒毒法，在廣東和廣西地區(qū)被媒體大肆宣傳，美沙酮口服液已成為家喻戶曉的戒毒藥，而且在廣西地區(qū)隨處可見(jiàn)，隨便買(mǎi)賣(mài)，有關(guān)部門(mén)也未對(duì)此嚴(yán)加管制，也沒(méi)有宣傳美沙酮口服液是毒品。因此，只有小學(xué)文化程度的唐玲也只知道美沙酮口服液為戒毒藥品，其輕信劉XX說(shuō)要一些“戒毒藥”而送“藥”，并不清楚是毒品而誤入歧途。雖然，我們認(rèn)為這些不影響對(duì)唐玲行為的定性，但考慮到唐玲所生活的廣西地區(qū)的特殊情況，其的確不知道“美沙酮口服液”是毒品。就如唐玲所言，其有正當(dāng)職業(yè)，有一定的經(jīng)濟(jì)收入，不愁生活，如果她知道“美沙酮口服液”是毒品，無(wú)論怎樣也不會(huì)以身試法。可見(jiàn)，唐玲犯罪的主觀惡性極小，與那些與販毒為生的人有本質(zhì)的區(qū)別。
其次，唐玲認(rèn)罪態(tài)度好，真誠(chéng)悔罪。唐玲雖然在被拘留后才知道美沙酮口服液是毒品，但是其清楚交代了她的犯罪事實(shí)，前后交代一致，并且對(duì)自己的犯罪事實(shí)有所認(rèn)識(shí)后，多次表示后悔，認(rèn)罪態(tài)度好，真誠(chéng)悔改。
再次，唐玲現(xiàn)在仍重病在身，適當(dāng)從輕處罰，有利于其身體的恢復(fù)。唐玲長(zhǎng)期患有高血壓Ⅲ期，還并發(fā)冠心病、腎結(jié)石、膽囊結(jié)石等多種重病，被羈押以來(lái)，已五次入院搶救，雖保住了性命，但病情仍極不穩(wěn)定，隨時(shí)有猝死的危險(xiǎn)。
希望貴院在改判時(shí)充分考慮以上從輕情節(jié)，考慮到其犯罪情節(jié)輕微，人身危害性小，在量刑減輕其刑期。
三、一審判決唐玲和劉XX的量刑相同，存在不公，請(qǐng)求貴院改判唐玲較之劉XX夫婦更輕的刑罰。
1、劉XX夫婦除參與販賣(mài)1000支美沙酮的行為外，還存在販賣(mài)美沙酮口服液288支、丁丙諾啡液體157克、丁丙諾啡藥片40克、地西泮藥片65克、咪達(dá)唑侖藥片179克、氯丙嗪藥片171克、氯羥安定藥片28克等毒品的罪行；而唐玲涉案毒品僅有美沙酮口服液，其數(shù)量、種類遠(yuǎn)比劉XX夫婦少。
2、劉XX夫婦自述從2004年年底就開(kāi)始販賣(mài)毒品，到2006年1月被刑拘時(shí)止，已長(zhǎng)達(dá)兩年之久；而唐玲從不販毒，只是輕信了劉XX夫婦而送藥，誤入歧途。
3、劉XX夫婦以販賣(mài)毒品為主要謀生手段，長(zhǎng)期、固定地從事販賣(mài)毒品的行為，共計(jì)牟利9萬(wàn)多元；而唐玲有正當(dāng)職業(yè)，為劉XX帶美沙酮口服液也只是一次性的行為，而且從中獲利極少，且被公安偵查部門(mén)當(dāng)場(chǎng)繳獲。
4、劉XX夫婦認(rèn)罪態(tài)度差，口供前后不一致，在押送途中、法庭上串供、翻供，拒絕認(rèn)罪，態(tài)度惡劣；而唐玲認(rèn)罪態(tài)度好，口供前后一致，歸案后及法庭上有真誠(chéng)悔改之意。與唐玲相比，劉XX夫婦販毒的數(shù)量大、時(shí)間長(zhǎng)、非法獲利多、有固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、認(rèn)罪態(tài)度差等特點(diǎn)，但是一審判決沒(méi)把唐玲和劉XX夫婦的行為區(qū)別量刑，違反了罪刑相適應(yīng)原則。
同時(shí)，據(jù)一些途徑了解到，一審宣判后，一審法院合議覺(jué)得一審判決對(duì)唐玲量刑的確不適當(dāng)，另外第二被告劉XX販賣(mài)毒品的數(shù)量遠(yuǎn)比唐玲多，卻處以相同的刑罰，的確存在錯(cuò)判，試圖改判，但“一紙已出，無(wú)法追回”，故遲遲不移送上貴院，前后拖延了四個(gè)月時(shí)間，直至5月19日才予以移送，嚴(yán)重違反了訴訟程序。
四、唐玲的身體病況嚴(yán)重惡化，請(qǐng)求二審法院盡快對(duì)唐玲作出取保候?qū)彽臎Q定，以防不測(cè)（注：此前我們已于2007年6月6日向貴院提交了為唐玲申請(qǐng)取保候?qū)彽纳暾?qǐng)書(shū)）。
特別指出的是，我們2007年6月6日專門(mén)到貴院閱卷才知悉：廣州市XX區(qū)看守所于2007年5月11日針對(duì)唐玲的病危情況，書(shū)面向廣州市中院經(jīng)辦法官提交了《在押人員唐玲病情報(bào)告》（詳見(jiàn)《廣州市中級(jí)人民法院刑事一審訴訟卷宗（正卷）》倒數(shù)3頁(yè)），并附上武警總醫(yī)院《診斷證明》，報(bào)告詳細(xì)陳述了唐玲的病情及其入院治療的情況，報(bào)告強(qiáng)調(diào)：“唐玲屬高血壓病3級(jí)（極高危組）……心肌度缺血（極易導(dǎo)致心肌梗塞死亡）,并伴有腎、膽囊結(jié)石。診斷為：1、高血壓3級(jí)（高危）；2、冠心病；3、膽囊結(jié)石；4、左腎結(jié)石。鑒于唐玲患高血壓、冠心病，病情嚴(yán)重，且年老體弱，病情反復(fù)遷延，有惡化加重的跡象，隨時(shí)可能會(huì)有生命危險(xiǎn)，不宜長(zhǎng)期羈押。為確?；颊弑救思氨O(jiān)所安全，建議辦案單位與相關(guān)部門(mén)盡快采取相應(yīng)措施。特此報(bào)告?！薄膱?bào)告可以看出，唐玲的病況確實(shí)嚴(yán)重，隨時(shí)有生命危險(xiǎn)，已不宜關(guān)押，完全符合取保候?qū)彽臈l件，請(qǐng)求二審法院依法、依情、依理盡快對(duì)湯瑞作出取保候?qū)彽臎Q定，以防不測(cè)。
綜上所述，針對(duì)唐玲的嚴(yán)重病況，請(qǐng)求二審法院盡快對(duì)唐玲予以取保候?qū)?；最后縱使唐玲罪名成立，但亦應(yīng)當(dāng)判處較劉XX夫婦更輕的刑期，考慮其嚴(yán)重病況，對(duì)其適用緩刑。
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師：王思魯
2007年6月7日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過(guò)程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來(lái).
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