王思魯律師辦理案件
涉及隱私，采用化名
陳曉夏涉嫌走私珍貴動(dòng)物制品案（緩刑釋放）之
一審辯護(hù)詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我們受陳曉夏委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所指派，在陳曉夏涉嫌走私珍貴動(dòng)物制品案中擔(dān)任陳曉夏的一審辯護(hù)人，出席了今天的庭審。在具體發(fā)表辯護(hù)意見之前，我首先對(duì)審判長(zhǎng)的公正主持以及給予控辯雙方充分發(fā)言的機(jī)會(huì)表示由衷的敬佩和感謝！
介入此案后，本著對(duì)法律和當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)的態(tài)度，為徹底了解案情，我們先后多次會(huì)見周孜明，聽取了他的陳述，有針對(duì)性地詢問了本案相關(guān)問題，作了適當(dāng)?shù)恼{(diào)查，并在貴院詳盡閱卷?，F(xiàn)經(jīng)過今天的法庭調(diào)查,對(duì)案件事實(shí)已非常清楚。我們總的辯護(hù)意見如下：
公訴人指控被告人陳曉夏的行為構(gòu)成涉嫌走私珍貴動(dòng)物制品罪，同時(shí)，認(rèn)定其有自首情節(jié)，可以從輕或減輕處罰，對(duì)此，我們表示贊同。
但我們認(rèn)為，被告人陳曉夏的主觀惡性不大，其行為非以牟利為目的，社會(huì)危害性不大；其攜帶象牙制品的行為并無明顯藏匿表現(xiàn)，其主觀故意模糊；其所攜帶的象牙制品數(shù)量不大，且都是零散購(gòu)買的象牙制品，即便根據(jù)現(xiàn)在不合理的評(píng)估制度，所涉案的金額亦不大，且象牙制品已被扣押，對(duì)國(guó)家沒有造成損失；其系初犯，同時(shí)認(rèn)罪態(tài)度好。因此，結(jié)合以上情節(jié)及陳曉夏的家庭情況，懇請(qǐng)法院依法對(duì)周孜明從輕、減輕，乃至免予處罰。具體理由如下：
一、被告人陳曉夏的主觀惡性不大，購(gòu)買的象牙制品系買給親友的禮品，有別于以牟利為目的的走私行為，其行為的社會(huì)危害性不大。
被告人陳曉夏購(gòu)買象牙制品是準(zhǔn)備回國(guó)后，作為禮品贈(zèng)送給親朋好友的，并沒有以牟利為目的。陳曉夏長(zhǎng)年在非洲工作，兩三年才能夠回國(guó)探親一次，為了給久別的親朋好友、單位同事帶來一些歡樂，他才攜帶一些手鐲、項(xiàng)鏈、小雕像等象牙飾品，從來沒有想過要將這些制品出賣牟利。在陳曉夏工作的多哥及其他一些非洲國(guó)家，根據(jù)當(dāng)?shù)胤傻囊?guī)定，只要經(jīng)過許可，是可以獵殺大象等野生生物，且其制品交易也是允許的。象牙制品雖然是一種較珍貴的動(dòng)物制品，但在多哥當(dāng)?shù)厥强梢怨_買得到的，象牙制品交易處處可見，在地?cái)?、商?chǎng)、賓館甚至國(guó)際機(jī)場(chǎng)都有出售。其實(shí)無論是多哥當(dāng)?shù)厝诉€是到那里工作、旅游的外國(guó)人，都有購(gòu)買象牙制品作為禮品饋贈(zèng)親友的習(xí)慣，十分普遍。由這些情況可以看出，陳曉夏并沒有牟利的目的。
同時(shí)，陳曉夏涉嫌走私的象牙制品屬非洲象的，在數(shù)量上非洲象的瀕危程度不同于亞洲象，同是世界瀕危野生動(dòng)物，地球上大約生存著10萬只亞洲象，而非洲象有500來萬只，另在野外生存的亞洲象只剩下3萬5千只左右，而非洲象有50多萬只。而且，在保護(hù)級(jí)別上，亞洲象不僅列入了我國(guó)《國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物名錄》中的國(guó)家一級(jí)保護(hù)野生動(dòng)物，而且列入了《瀕危野生動(dòng)植物種國(guó)際貿(mào)易公約》附錄一物種；而非洲象僅只列入了《瀕危野生動(dòng)植物種國(guó)際貿(mào)易公約》附錄一物種，且博茨瓦納、納米比亞和津巴布韋三個(gè)國(guó)家已將它們的大象從附錄一轉(zhuǎn)到附錄二中。在一些非洲國(guó)家，由于大象受到特別保護(hù)，數(shù)量猛增，甚至已現(xiàn)泛濫成災(zāi)的情況。因此我們說，其行為的社會(huì)危害性其實(shí)并不大。
二、被告人陳曉夏攜帶象牙制品并無明顯藏匿行為，其主觀故意模糊。
陳曉夏將在多哥購(gòu)買的象牙制品用襪子包裹，再放于行李包中，目的是避免因搬運(yùn)造成損壞，而不是出于逃避海關(guān)檢查，他在入關(guān)時(shí)徑直走無申報(bào)通道，行為沒有明顯的藏匿表現(xiàn)。
由于周孜明長(zhǎng)年在非洲打工，對(duì)國(guó)內(nèi)的法律了解甚少，雖然大體聽他人說過私自攜帶象牙制品回國(guó)，是為國(guó)內(nèi)法律所禁止的行為，但陳曉夏還是抱著僥幸的心理攜帶了一些象牙制品，以為最多也就是被依法沒收、罰款之類的處罰而已，沒有想到會(huì)因此觸犯刑法，遭受牢獄之災(zāi)等如此嚴(yán)重的后果，從整個(gè)案發(fā)的過程來看，其犯罪行為具有極大的偶發(fā)性。可見，陳曉夏主觀罪意具有模糊性。
三、被告人陳曉夏購(gòu)買的象牙制品數(shù)量不大，都是零散購(gòu)買的象牙制品，即便根據(jù)現(xiàn)在不合理評(píng)估制度，涉案金額亦不大，且象牙制品已被扣押，對(duì)國(guó)家沒有造成損失。
首先，陳曉夏涉嫌走私的象牙制品共計(jì)3842克，數(shù)量并不大，根據(jù)林業(yè)部的相關(guān)規(guī)定，這實(shí)際還不到一根象牙的重量。再者，他所購(gòu)買的全都手鐲、雕像等一些用于佩戴或裝飾的制成品，根據(jù)他的供述，是他從2007年到2009年間分多次購(gòu)買的，并非一次購(gòu)買。這些都可表明其行為的危害性較小。
其次，值得注意的是：我國(guó)現(xiàn)行的象牙及其制品評(píng)估制度極不合理。我國(guó)林業(yè)主管部門規(guī)定一根象牙的價(jià)值按照25萬，在不能區(qū)分是否是一根象牙的情況下，象牙制品一律按照41667元/千克來計(jì)算。這一規(guī)定極不合理，是因?yàn)椋翰煌姆N類的大象，其象牙的重量及珍貴程度都是有差別的，有些一根重達(dá)數(shù)百公斤，有的只有數(shù)公斤，不區(qū)分重量及珍貴程度一律按25萬元一根或者按41667元/千克來進(jìn)行計(jì)算，經(jīng)評(píng)估得到的價(jià)格與象牙的實(shí)際市場(chǎng)交易價(jià)相差巨大，所以該象牙及制品價(jià)值評(píng)估的規(guī)定具有明顯的不合理性。本案的被告購(gòu)買的象牙制品，經(jīng)評(píng)估鑒定價(jià)值為人民幣160084.614元，而在多哥當(dāng)?shù)氐慕灰變r(jià)格只有560美元，涉案實(shí)際金額其實(shí)很小。
四、被告人陳曉夏系初犯，同時(shí)認(rèn)罪態(tài)度好。
案發(fā)后，陳曉夏并沒有逃避查處，而是采取積極配合的態(tài)度，如實(shí)供述案件的事實(shí)和經(jīng)過，真誠(chéng)認(rèn)罪、悔罪，對(duì)自己的行為追悔莫及。同時(shí)，陳曉夏系初犯，在本案發(fā)生之前，陳曉夏從未有過任何的違紀(jì)違法行為，平時(shí)勤勤懇懇，鄉(xiāng)鄰和工作單位對(duì)陳曉夏評(píng)價(jià)都很高，其一向都是個(gè)遵紀(jì)守法的好青年，但由于其常年在國(guó)外工作，回國(guó)次數(shù)甚少，對(duì)國(guó)內(nèi)法律的無知而觸及犯罪。在庭審中，周仔明認(rèn)罪伏法，表示愿意接受，并竭盡全力地履行包括罰金在內(nèi)的處罰，這些都表明其個(gè)人的主觀惡性較小。
最后，我們還注意到被告人陳曉夏較為特殊家庭情況。
陳曉夏家住四川省綿陽(yáng)市三臺(tái)縣，家庭經(jīng)濟(jì)條件十分困難，家中有年邁的祖母和母親，兩人都重病纏身，妻子無工作，女兒尚年幼，家庭的生活來源全靠陳曉夏一人在國(guó)外打工所得。2002年陳曉夏和大哥一起到非洲打工，其間遭遇劫匪，兄長(zhǎng)不幸被殺，現(xiàn)陳曉夏是家中唯一的男性成員。為了維持全家人的生計(jì)，他憑借堅(jiān)強(qiáng)的意志，強(qiáng)忍內(nèi)心悲痛，繼續(xù)留在非洲打工。庭審中，我們提供了陳曉夏家庭所在地的基層組織所出具的家庭經(jīng)濟(jì)情況證明，證明其家庭經(jīng)濟(jì)條件切實(shí)非常拮據(jù)，這一點(diǎn)公訴人也表示了認(rèn)可，所以，請(qǐng)法庭在處罰時(shí)務(wù)必給予考慮。他作為家里最主要經(jīng)濟(jì)和精神支柱，如果因?yàn)榇舜蔚男袨槎Z鐺入獄，這對(duì)他個(gè)人將是人生的一場(chǎng)悲劇，對(duì)他的整個(gè)家庭也將是一場(chǎng)災(zāi)難，也必然讓其女兒幼小的心靈蒙上陰影。
此外，我們還注意到，在貴院和全國(guó)其他各地方法院的判決中，也曾經(jīng)有過多起類似的案件，雖然刑罰的輕重略有差異，但都基本上會(huì)秉承減輕、免予處罰的原則來處理。
最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干向題的意見》第7條規(guī)定：“同時(shí)具有下列情形，情節(jié)較輕的，一般不以犯罪論處：（一）珍貴動(dòng)物制品購(gòu)買地允許交易；（二）入境人員為留作紀(jì)念或者作為禮品而攜帶珍貴動(dòng)物制品進(jìn)境，不具有牟利目的的?！标悤韵牡男袨橥耆弦陨戏梢?guī)定的情形，且在本案的法庭審理中，公訴人對(duì)此也給以了完全的認(rèn)可。
鑒于公訴機(jī)關(guān)已經(jīng)就本案提起公訴，案件進(jìn)入了法庭審判階段，因此，我們懇請(qǐng)合議庭本著刑罰輕緩化的宗旨，考慮到被告人周孜明的主觀故意、認(rèn)罪態(tài)度、數(shù)額以及自首等情節(jié)，依法對(duì)其給予從輕、減輕處罰并適用緩刑，或者免除處罰，給他一個(gè)悔過自新的機(jī)會(huì)。
以上辯護(hù)意見，請(qǐng)求合議庭采納。謝謝！
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師：王思魯
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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