尊敬的審判長(zhǎng)、人民陪審員：
根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》及《律師法》的有關(guān)規(guī)定，在天津市麗興京津鋼鐵貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱麗興公司）訴天津閱歷翔鋼鐵貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱閱歷翔公司）買賣合同糾紛一案中，天津昌朋律師事務(wù)所接受閱歷翔公司的委托，指派郭巖律師作為其一審訴訟代理人，依法出庭參加訴訟。庭審前，代理人對(duì)案情進(jìn)行了充分的了解，對(duì)其中涉及的法律問題進(jìn)行了深入研究，現(xiàn)根據(jù)麗興公司的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)與理由，發(fā)表辯論意見如下：
一、北京一中院的一審刑事判決書不應(yīng)單獨(dú)作為認(rèn)定本案爭(zhēng)議事實(shí)的依據(jù)。
1.麗興公司的起訴是建立在一審刑事判決的個(gè)別證人的部分證言基礎(chǔ)上的，我們都知道刑事案件涉及的證據(jù)眾多，尤其作為主觀證據(jù)的證人證言不客觀、不真實(shí)、不準(zhǔn)確，不同證人證言之間相互矛盾是非常普遍的現(xiàn)象。記載在生效刑事判決書中的證人證言不一定就是客觀的、真實(shí)的、準(zhǔn)確的，刑事判決的整體有效也不代表這份判決中的每一個(gè)字、每一句話都是正確的。如果說只要記載在生效刑事判決中的內(nèi)容就都可以作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)，那么本代理人在答辯時(shí)提到的（被害單位）京房國(guó)鑫公司副總經(jīng)理吳某的證言就足以證明被告的付款不是贓款。因此，選擇性地?cái)嗾氯×x某個(gè)證人證言中對(duì)自己有利的部分，并以此作為提起訴訟的依據(jù)是站不住腳的。
2.刑事審判與民事審判具有不同的審理內(nèi)容和關(guān)注焦點(diǎn)，刑事案件只要求基本事實(shí)清楚就可以定案，具體到本案只要查明胡廣興、張青貪污的基本犯罪事實(shí)就足以定案，貪污款的去向是否查清不影響做出刑事判決。但本案民事審判是審理刑事案件中涉及的眾多非基本犯罪事實(shí)之一，部分細(xì)枝末節(jié)的事實(shí)，這些非基本犯罪事實(shí)不可能在刑事審判中得到全面、準(zhǔn)確的查明，而這些事實(shí)卻是本次民事審判的審理重點(diǎn)。況且，一審刑事判決在被告向原告付了多少款這個(gè)對(duì)本次民事審判非常重要的問題都認(rèn)定錯(cuò)誤（一審刑事判決認(rèn)定被告向原告付款1886094.84元，實(shí)際付款為1379093.04元）。因此，單憑一審刑事判決的部分內(nèi)容作為認(rèn)定本案基本事實(shí)的依據(jù)是不夠的，仍需要其他證據(jù)予以佐證。
3.一審刑事判決并沒有認(rèn)定被告向原告交付鋼材160.583噸，160.583噸這個(gè)數(shù)字只是刑事判決中某項(xiàng)證言的內(nèi)容，一審刑事判決只是客觀引述了證言的內(nèi)容或者由于證言內(nèi)容較多對(duì)其進(jìn)行了一定程度的概括、總結(jié)。一審刑事判決也并沒有認(rèn)定這些證言就是客觀的、真實(shí)的、有效的。因此，一審刑事判決并沒有認(rèn)定原告交付了160.583噸鋼材。另外，160.583噸鋼材的價(jià)值僅為743499.29元，并非一審刑事判決所認(rèn)定的1886094.84元。
4.北京一中院在一審刑事判決第23頁(yè)最后一段對(duì)胡廣興、張青的犯罪事實(shí)和部分贓款的去向做出了結(jié)論，這個(gè)結(jié)論才是一審刑事判決認(rèn)定的事實(shí)。在這個(gè)結(jié)論中一審刑事判決認(rèn)定，胡廣興、張青通過制作虛假貨物轉(zhuǎn)移手續(xù)等手段，將貪污錢款中4142103.44元付給麗興公司，這4142103.44元中就包括本案涉及的被告向原告的兩筆付款。因此，一審刑事判決已對(duì)原告是否交貨這一事實(shí)做出了結(jié)論，不應(yīng)該對(duì)該結(jié)論視而不見，反而去證人證言中尋章摘句。
二、被告向原告所付款項(xiàng)已經(jīng)轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化為鋼材，人民法院依法應(yīng)追繳鋼材，而非購(gòu)買鋼材的款項(xiàng)。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序若干問題的規(guī)定》第六條第二款規(guī)定：違法所得已經(jīng)部分或全部轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化為其他財(cái)產(chǎn)的，轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化后的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)視為前款規(guī)定的“違法所得”。如果認(rèn)為本案中被告向原告的付款就是胡廣興、張青二人因貪污而取得的違法所得的話，那么這部分違法所得也已經(jīng)轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化為鋼材了。根據(jù)上述司法解釋規(guī)定，轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化后的鋼材才屬于違法所得，應(yīng)被追繳的是這部分鋼材，而非已購(gòu)買鋼材的款項(xiàng)。即便購(gòu)買鋼材的款項(xiàng)原來屬于違法所得，那么也因善意相對(duì)人的善意取得而變成為合法財(cái)產(chǎn)不應(yīng)被追繳。關(guān)于違法所得適用善意取得制度，在《刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第11條和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條中均有明確規(guī)定。
按照上述司法解釋規(guī)定，北京一中院應(yīng)當(dāng)追繳原告交付的鋼材，而非被告購(gòu)買鋼材的款項(xiàng)。但是，北京一中院沒有追繳鋼材而是直接扣劃了購(gòu)買鋼材的款項(xiàng)，這從另一個(gè)角度也說明了北京一中院認(rèn)為款項(xiàng)并沒有轉(zhuǎn)化成鋼材。換句話說，北京一中院認(rèn)為原告根本沒有實(shí)際出賣鋼材，而僅僅是原告的股東兼監(jiān)事胡廣興伙同張青以“鋼材買賣”的名義把貪污款“洗錢”給原告。如果原告認(rèn)為自己交付了鋼材，而北京一中院沒追繳鋼材反而追繳鋼材款的話，那么北京一中院的追繳程序就是錯(cuò)誤的，原告應(yīng)該通過申訴程序解決。
三、人民法院判決原告勝訴的法律效果和社會(huì)效果是人民法院司法權(quán)威的嚴(yán)重受損。
如果人民法院最終判決原告勝訴，那么不可避免要對(duì)被告向原告付款的實(shí)際金額是1379093.04元而非北京一中院認(rèn)定的1886094.84元的基本事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定。因?yàn)樵?、被告雙方對(duì)付款金額實(shí)際為1379093.04元并無爭(zhēng)議也與雙方呈交的證據(jù)相吻合。這一認(rèn)定導(dǎo)致本案民事判決與生效刑事判決相沖突，結(jié)果就是兩地法院的“神仙打架”。如果原告拿著這份生效民事判決作為依據(jù)要求北京一中院糾正生效刑事判決，那么就足以動(dòng)搖生效刑事判決的穩(wěn)定性。如果北京法院見到本案民事判決后仍拒不糾正，那么兩地法院判決在事實(shí)認(rèn)定上的矛盾始終存在，得不到解決。其最終結(jié)果必然是兩地法院都顏面掃地，司法權(quán)威受損。為了維護(hù)判決的統(tǒng)一性、嚴(yán)肅性，應(yīng)駁回原告訴訟請(qǐng)求，由原告向北京法院申訴，由北京法院自行糾錯(cuò)。
終上所述，原告起訴的事實(shí)和法律依據(jù)均不足，請(qǐng)人民法院依法駁回其訴訟請(qǐng)求。
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