
補(bǔ)充辯護(hù)詞
尊敬的審判長、人民陪審員:
北京市京師律師事務(wù)所依法接受蔡某的委托,指派我們擔(dān)任其一審辯護(hù)人,我們認(rèn)真查閱了本案的卷宗材料,通過2015年7月2日,16-17日,8月3—7日和今天(2016年5月3日)的庭審,在事實(shí)清楚和程序稍微公正一點(diǎn)點(diǎn)的前提下,我們?nèi)匀徽J(rèn)為蔡某無罪,其理由如下:
一、本案的政治背景和找罪名懲治蔡某的原因,政府這支無形的手會(huì)直接影響司法公正。
1、政府濫用職權(quán),涉嫌巨額腐敗。政府想引進(jìn)大企業(yè)(山東金陽藥業(yè)有限公司)吃掉邦?yuàn)W公司,大魚吃小魚,但要找借口,于是在2014年2月28日高新區(qū)管委會(huì)召開會(huì)議(詳見1卷王奎剛筆錄第4頁),對(duì)邦?yuàn)W公司的資產(chǎn)進(jìn)行了具體安排(采取的手段是“以評(píng)估為由將邦?yuàn)W公司財(cái)務(wù)進(jìn)行審計(jì),按政府的要求出具財(cái)務(wù)審計(jì)的基本情況和資產(chǎn)評(píng)估匯總,然后移交公安局”);按高新區(qū)的統(tǒng)一部署,對(duì)邦?yuàn)W股權(quán)進(jìn)行了變更,0元價(jià)格轉(zhuǎn)讓,政府領(lǐng)導(dǎo)涉嫌濫用職權(quán)。(1卷103頁),
2、政府投資公司高利轉(zhuǎn)貸牟利。投資公司在2013.3.8從府新投資公司以年利率12%借出1000萬,以年利率18%轉(zhuǎn)借給邦?yuàn)W公司牟利(1卷61-76頁)。
3、政府投資公司直接導(dǎo)致企業(yè)停產(chǎn)停業(yè)。高新區(qū)投資公司1000萬元借款未還,將邦?yuàn)W公司部分資產(chǎn)(公司70畝土地中的53畝土地和研發(fā)中心辦公樓作了財(cái)產(chǎn)保全抵債)保全,銀行信用受損貸不了款,資金鏈斷裂。
4、政府投資公司以刑事手段逃避擔(dān)保責(zé)任。信用社1000萬元貸款于2014.3.27到期,王某讓信用社主任李某到政府邦?yuàn)W債權(quán)債務(wù)清理辦公室登記。逃避信用社1000萬元貸款擔(dān)保責(zé)任和中國銀行和建行各500萬元(合計(jì)1000萬元貸款)反擔(dān)保責(zé)任。
為防止地方政府干預(yù)司法公正,建議貴院對(duì)蔡某的定罪和量刑層層匯報(bào)和請(qǐng)示至山東省高級(jí)人民法,以減輕法官辦案壓力。
二、關(guān)于單位犯罪問題:
1、虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪,如果罪名成立,是單位犯罪而非個(gè)人犯罪。應(yīng)將山東省陽信華瑞工貿(mào)有限公司和山東省陽信京通物流有限公司作為單位犯罪而未追加這兩個(gè)單位為犯罪主體,仍然存在程序違法。
2、騙取貸款罪,如果罪名成立,起訴書第1—2筆貸款是以山東省陽信華瑞工貿(mào)有限公司貸的,應(yīng)將山東省陽信華瑞工貿(mào)有限公司列為單位犯罪而未追加單位為犯罪主體。
3、非法吸收公眾存款罪,如果罪名成立,應(yīng)將山東省陽信華瑞工貿(mào)有限公司作為單位犯罪處理,蔡某作為法定代表人,不需要另外再找訴訟代表人,不能以另案處理為由將蔡某作為自然人犯罪而增加其量刑。
4、挪用資金罪,如果罪名成立,應(yīng)將山東省陽信華瑞工貿(mào)有限公司作為單位犯罪處理。
本案追加起訴書決定應(yīng)當(dāng)把“山東省陽信華瑞工貿(mào)有限公司、山東省陽信京通物流有限公司”作為單位犯罪主體追加起訴。如果罪名成立,單位犯罪量刑比自然人犯罪量刑輕得多,如果不追加“山東省陽信華瑞工貿(mào)有限公司、山東省陽信京通物流有限公司”作為單位犯罪,量刑明顯對(duì)蔡某不利。
三、指控五個(gè)罪名均不成立及理由:
(一)、虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪
指控事實(shí):
1、2010.5—2011.11,蔡某作為陽信華瑞公司法人,安排公司孫某、張某等為濱化濱陽燃化公司朱某虛開增值稅專用發(fā)票68份,價(jià)稅總計(jì)7214972.48元,稅額1048329.44元,被對(duì)方抵扣;
2、2009.9-2011.10,蔡某作為陽信華瑞和陽信京通物流實(shí)際負(fù)責(zé)人,從陽信京通物流為陽信華瑞公司虛開運(yùn)輸發(fā)票抵扣稅款,35張,金額3320914元,陽信華瑞抵扣稅款232462.98元。
法律規(guī)定:《中華人民共和國刑法》第二百零五條規(guī)定:虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
單位犯本條規(guī)定之罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。
最高人民法院關(guān)于適用《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》的若干問題的解釋:具有下列行為之一的,屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”:
(1)沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票;
(2)有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票;
(3)進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營活動(dòng),但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。
★《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對(duì)外增值稅發(fā)票有關(guān)問題的公告》國家稅務(wù)總局公告2014年第39號(hào)納稅人通過虛開增值稅進(jìn)項(xiàng)稅額偷逃稅款,但對(duì)外開具增值稅專用發(fā)票同時(shí)符合以下情形的,不屬于對(duì)外虛開增值稅專用發(fā)票:
一、納稅人向受票方納稅人銷售了貨物,或者提供了增值稅應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù);
二、納稅人向受票方納稅人收取了所銷售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)的款項(xiàng),或者取得了索取銷售款項(xiàng)的憑據(jù);
三、納稅人按規(guī)定向受票方納稅人開具的增值稅專用發(fā)票相關(guān)內(nèi)容,與所銷售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)相符,且該增值稅專用發(fā)票是納稅人合法取得、并以自己名義開具的。受票方納稅人取得的符合上述情形的增值稅專用發(fā)票,可以作為增值稅扣稅憑證抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。
本公告自2014年8月1日起施行。此前未處理的事項(xiàng),按照本公告規(guī)定執(zhí)行。
概念:虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪是指個(gè)人或者單位故意虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。
構(gòu)成要件:沒有貨物銷售或者沒有提供或者接受應(yīng)稅勞務(wù);數(shù)量或者金額不實(shí)。
無罪意見:
1、虛開增值稅專用發(fā)票罪名不成立:陽信華瑞為濱陽燃化銷售煤炭交易真實(shí)、數(shù)量或金額真實(shí),不存在“數(shù)量、金額不實(shí)”。朱某介紹業(yè)務(wù),不影響陽信華瑞與濱陽燃化煤炭交易的真實(shí)性,陽信華瑞與朱某之間內(nèi)部提成或分配,是企業(yè)內(nèi)部行為。不影響陽信華瑞與濱陽燃化煤炭交易的真實(shí)性質(zhì),國家稅收沒有任何損失。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》法發(fā)【1996】30號(hào)第一條規(guī)定,本案:
1不具有“沒有貨物銷售或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)”;
2不具備“數(shù)量或者金額不實(shí)”;
3不具備讓他人為自己代開的行為之一;
4根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對(duì)外增值稅發(fā)票有關(guān)問題的公告》,本案不存在虛開增值稅進(jìn)項(xiàng)稅額偷逃稅款,根據(jù)該規(guī)定,陽信華瑞向?yàn)I陽燃化銷售煤炭,濱陽燃化收取了陽信華瑞的煤炭,陽信華瑞收取了貨款并向?yàn)I陽燃化開具的增值稅專用發(fā)票相關(guān)內(nèi)容,與所銷售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)相符,且該增值稅專用發(fā)票是陽信華瑞合法取得、并以自己名義開具的。濱陽燃化取得的符合上述情形的增值稅專用發(fā)票,可以作為增值稅扣稅憑證抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。故濱陽燃化取得陽信華瑞的增值稅專用發(fā)票是合法的,陽信華瑞開具的增值稅專用發(fā)票也是合法的。
2、虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪不成立:京通物流為陽信華瑞運(yùn)輸煤炭真實(shí),不存在“數(shù)量、金額不實(shí)”。京通物流給陽信華瑞開具運(yùn)輸發(fā)票,符合法律規(guī)定,地稅局的人說可以(第3卷98頁蔡某筆錄),車輛掛靠不影響法律上認(rèn)定車輛屬于京通物流公司的性質(zhì),具有普遍性。發(fā)票真假?zèng)]有到稅務(wù)機(jī)關(guān)和向?qū)Ψ胶藢?shí),僅憑證人證言不能作定案根據(jù)。有銷項(xiàng)必定有進(jìn)項(xiàng),銷項(xiàng)真實(shí)推定進(jìn)項(xiàng)真實(shí)。賣煤銷項(xiàng)真實(shí),不能說進(jìn)項(xiàng)虛假,銷項(xiàng)和進(jìn)項(xiàng)完全一致。自己在私人手里買煤沒能開到增值稅專用發(fā)票,賣出去自己要為對(duì)方(濱陽燃化公司等單位)開具增值稅專用發(fā)票,由于稅務(wù)部門要求銷項(xiàng)和進(jìn)項(xiàng)金額要一致,蔡某根據(jù)實(shí)際運(yùn)輸煤炭數(shù)量安排實(shí)際運(yùn)輸?shù)木┩ㄎ锪鞴鹃_具相應(yīng)金額運(yùn)輸發(fā)票,運(yùn)輸是真實(shí)的(京通物流幾十輛掛靠車輛,公訴機(jī)關(guān)調(diào)查的十余輛掛靠車輛沒有參與實(shí)際運(yùn)輸,不影響其他車輛參與實(shí)際運(yùn)輸?shù)氖聦?shí)),單位并未獲利,也未實(shí)質(zhì)性損害國家稅收利益。本案有貨物銷售和接受應(yīng)稅勞務(wù),數(shù)量或者金額真實(shí)。不符合虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪的“沒有貨物銷售或者沒有提供或者接受應(yīng)稅勞務(wù);數(shù)量或者金額不實(shí)”的法定構(gòu)成要件,故其指控不成立。
(二)、騙取貸款罪(銀行明知)
指控事實(shí):
1、2012.12,蔡以陽信華瑞公司名義,利用虛假的審計(jì)報(bào)告、購銷合同,向陽信縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社騙取貸款250萬元,該款逾期尚未歸還。
2、2012.12,蔡以陽信華瑞公司名義,利用虛假的審計(jì)報(bào)告、購銷合同,向陽信縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社騙取貸款600萬元,該款逾期尚未歸還。
上述兩筆貸款共計(jì)850萬已經(jīng)向法院起訴和判決了。(第26卷第14頁),是民事糾紛。
3、2013.4,蔡以山東邦?yuàn)W創(chuàng)業(yè)生物科技有限公司名義,利用虛假的審計(jì)報(bào)告、購銷合同,向?yàn)I城區(qū)農(nóng)村信用合作聯(lián)社舊信用社騙取貸款1000萬元,該款逾期尚未歸還。
有抵押和擔(dān)保人。信用社貸款是用17畝土地抵押,高新區(qū)投資公司擔(dān)保貸的。2013.3到期還款后再次續(xù)貸。傳喚、刑拘時(shí)貸款未到期。
4、2013.5,蔡以山東邦?yuàn)W創(chuàng)業(yè)生物科技有限公司名義,利用虛假的審計(jì)報(bào)告、購銷合同,向建行濱州西城支行騙取貸款500萬元,該款到期后由擔(dān)保人濱州市中小企業(yè)投資擔(dān)保中心代為償還。
擔(dān)保人已償還,沒有給銀行造成損失,不構(gòu)成犯罪。
5、2013.7,蔡以山東邦?yuàn)W創(chuàng)業(yè)生物科技有限公司名義,利用虛假的審計(jì)報(bào)告、購銷合同,向中國銀行濱州分行騙取貸款500萬元,該款到期后由擔(dān)保人濱州市中小企業(yè)投資擔(dān)保中心代為償還。
擔(dān)保人已償還,沒有給銀行造成損失,不構(gòu)成犯罪。
法律規(guī)定:《中華人民共和國刑法》第一百七十五條之一 以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等,給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成特別重大損失或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。
概念:貸款詐騙罪,是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款,給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。
最高法院關(guān)于印發(fā)《全國法院審理金融犯罪案件龔娜座談會(huì)紀(jì)要的通知》全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要2001.1.21。該罪的“欺騙手段”是足以破壞金融管理秩序的手段。如果僅僅是手段有瑕疵,但不足以破壞金融管理秩序,就不構(gòu)成該罪的“欺騙手段”。“欺騙手段”多種多樣,難以完全列舉,但是,從司法實(shí)踐看,作為該罪的欺騙手段,最主要最基本的是虛構(gòu)投資項(xiàng)目、虛構(gòu)擔(dān)保單位、虛設(shè)抵押物等三種虛假手段(簡稱“三假”),不屬于“三假”手段,就難以給銀行資金帶來實(shí)際風(fēng)險(xiǎn),一般屬于枝節(jié)問題,不應(yīng)認(rèn)定為該罪的“欺騙”。這是因?yàn)椋挥小叭佟笔侄巫羁赡芙o貸款帶來重大風(fēng)險(xiǎn),進(jìn)而危害金融管理秩序,只要投資項(xiàng)目真實(shí)、擔(dān)保單位可靠和抵押物足額,其他資料、手續(xù)縱有虛假,也不致給銀行和其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失,不致危害金融管理秩序。負(fù)責(zé)貸款的各環(huán)節(jié)銀行工作人員明知借款人提供了不實(shí)貸款資料,為了本單位的利益,以本單位的名義決定向借款人發(fā)放貸款,由于他們代表了銀行的意思和行為,發(fā)放貸款也不是基于錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí),因此,借款人不應(yīng)構(gòu)成騙取貸款罪。
騙取貸款罪一般是指第一次貸款以“欺騙手段取得銀行貸款”,而不是指貸款到期后以新貸還舊貸,以新貸還舊貸按銀行要求提供續(xù)貸資料縱有瑕疵,但1-5筆貸款提供的資料銀行均是明知的?;蛘邲]有給銀行造成損失,均不構(gòu)成騙取貸款罪。1—2筆是2009年的;第三筆是2012年3月貸款,2013年3月11日區(qū)領(lǐng)導(dǎo)簽字同意續(xù)簽1年(2卷33頁),有土地和擔(dān)保人;4-5筆已代為償還。
1—2筆(2009年以來續(xù)貸)
1、2012.12月兩筆貸款(250萬和600萬)已提起訴訟,系民事糾紛;
2、是2009年多年來的續(xù)貸,第一次貸款手續(xù)真實(shí),后來是以新貸還舊貸,貸款沒有真正到貸款人手里;
3、按銀行的要求辦理的續(xù)貸,銀行工作人員對(duì)貸款單位提供的虛假的審計(jì)報(bào)告、購銷合同是明知的。
第3筆(2012年貸款,2013年續(xù)簽,1000萬以新貸還舊貸,完善續(xù)貸相關(guān)手續(xù)按銀行要求完善,提供的資料銀行是明知的;刑拘時(shí)未到期;有擔(dān)保物和擔(dān)保人投資公司擔(dān)保,銀行若主張擔(dān)保權(quán)利,不可能給銀行造成損失)
1、有17畝土地抵押和高新區(qū)投資公司擔(dān)保,不可能給銀行造成損失;
2、是2012年貸款,2013年續(xù)貸。且傳喚、刑拘時(shí)未到期,不能排除到期后能還上的合理懷疑;
3、2012年3、4月份貸款,2013年3、4月份到期后以新貸還舊貸,是市中小企業(yè)擔(dān)保中心擔(dān)保,高新區(qū)投資公司做反擔(dān)保。區(qū)領(lǐng)導(dǎo)簽字同意按去年擔(dān)保形式辦理,進(jìn)一步證明是以前合法貸款,以新貸還舊貸,按領(lǐng)導(dǎo)安排辦理的(1卷33頁)。(大的方面是政府財(cái)政擔(dān)保、中小企業(yè)中心、投資公司擔(dān)保,續(xù)貸;小的方面,調(diào)整收入和與買家西王藥業(yè)、神川國際貿(mào)易沒有真實(shí)交易);審計(jì)報(bào)告中的數(shù)據(jù)是和信用社的人商量好了,信用社的人也出出主意(3卷104頁);銀行審查系形式審查并非實(shí)質(zhì)審查(16卷51頁逯濤筆錄)。蔡某供述:蔡說,我記得銀行的領(lǐng)導(dǎo)們來考察時(shí)說,我們的銷售收入低,高新區(qū)的領(lǐng)導(dǎo)們說,你調(diào)調(diào)不就完了嗎,你怎么這么老實(shí)啊,當(dāng)時(shí)銀行的領(lǐng)導(dǎo)和高新區(qū)的領(lǐng)導(dǎo)都在場,在我的辦公室里。(3卷41頁),進(jìn)一步證明續(xù)貸是形式審查。
第4-5筆(有擔(dān)保,已代為償還)。
1、擔(dān)保人已代為償還,沒有給銀行造成損失;
2、兩筆500萬,市中小企業(yè)擔(dān)保中心擔(dān)保,高新區(qū)投資公司做連帶責(zé)任保證,高新區(qū)財(cái)政局承諾反擔(dān)保,無條件扣還(1卷32頁),領(lǐng)導(dǎo)簽字同意(1卷35頁);
3、建行(神川國際———千千國際);中國銀行(西王藥業(yè));
4、中國銀行審查購銷合同不是必備文件(7卷第76頁),銀行對(duì)貸款提供的虛假合同是明知的和一手炮制的(6卷20頁張少波筆錄),銀行是明知的。
本罪大前提是以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款,給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。小前提蔡某單位貸款提供的所有資料銀行是明知的(續(xù)貸過程中按銀行要求提供的審計(jì)報(bào)告和購銷合同以及沒有真實(shí)交易),第1-3筆是以新貸還舊貸,1-2筆已起訴,系民事事借貸關(guān)系,屬民法調(diào)整范疇,第3筆完全可以起訴邦?yuàn)W執(zhí)行17畝土地和起訴擔(dān)保人投資公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,銀行損失完全可以避免,第4-5筆擔(dān)保人已代為償還,沒有給銀行造成任何損失。結(jié)論是本案貸款不存在欺騙,沒有給銀行造成損失,指控騙取貸款罪不成立,蔡某不構(gòu)成騙取貸款罪【1-3筆系續(xù)貸,銀行對(duì)貸款提供的虛假合同是明知的和一手炮制的(6卷20頁張少波筆錄)。第4-5筆調(diào)整收入和與買家西王藥業(yè)、神川國際貿(mào)易沒有真實(shí)交易,銀行是明知的和已償還沒有給銀行造成任何損失】。 下接補(bǔ)充辯護(hù)詞(二)
楊承富律師::博士,從2000從事律師工作已滿18年,辦理案件上千余件,現(xiàn)為北京市京師律師事務(wù)所企業(yè)家犯罪業(yè)務(wù)部主任律師,北京市律師協(xié)會(huì)會(huì)員、中華全國律師協(xié)會(huì)會(huì)員,中國法學(xué)會(huì)會(huì)員。 所獲榮譽(yù):本人 擅長辦理重大刑事辯護(hù)案件、死刑復(fù)核案件,所辦刑事案件曾被黨刊《新華社》、央視《新聞1+1》、《焦點(diǎn)訪談》、CCTV-12《法律講堂》等眾多全國性權(quán)威媒體報(bào)道
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