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律師專欄
 
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企業(yè)家無罪一審辯護(hù)詞(一)

2016-12-22    作者:楊承富律師
導(dǎo)讀:蔡某涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪、信用卡詐騙罪、挪用資金罪一案一審無罪辯護(hù)詞??山東濱州高新區(qū)李書記、財政局王副局長、公安局唐副局長、金洋藥業(yè)董事長魏總等“搶劫”蔡某價...

蔡某涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪、信用卡詐騙罪、挪用資金罪一案一審無罪辯護(hù)詞

 

 

山東濱州高新區(qū)李書記、財政局王副局長、公安局唐副局長、金洋藥業(yè)董事長魏總等“搶劫”蔡某價值數(shù)億元民營企業(yè)報假案,將蔡某送進(jìn)大牢掩蓋犯罪(濫用職權(quán)罪)事實(shí)之

 

 

 

 

 

 

 

一審無罪辯護(hù)詞

 

 

 

 

 

  二0一五年八月十七日

     北京市京師律師事務(wù)所

       BEIJING JINGSHILAW FIRM

___________________________________________________________________________

辯護(hù)律師:楊承富 執(zhí)業(yè)證號:11101200010918289 手機(jī):18610855887

辯護(hù)律師:王發(fā)旭 執(zhí)業(yè)證號:11101200410693486 手機(jī):13801082073

單位:北京市京師律師事務(wù)所

地址:北京市朝陽區(qū)東四環(huán)中路37號京師律師大廈3層

郵編:100025  

網(wǎng)址:www.jingsh.com

___________________________________________________________________

山東省濱州市高新開發(fā)區(qū)管委會書記李某、公安局副局長唐某、財政局副局長兼投資公司董事長王某、金洋藥業(yè)董事長魏某等公然“搶劫”民營企業(yè),民營企業(yè)家蔡某慘遭迫害

蔡某及其他股東(蔡某、陳某、程某)經(jīng)營的山東邦奧創(chuàng)業(yè)生物科技有限公司(以下簡稱“邦奧公司”或“邦奧科技”),是一家具有六項國家專利,已經(jīng)步入正軌并且前景非常好的高科技企業(yè),在資金緊張情況下,欲出讓少部分股權(quán)還清銀行貸款及向親戚朋友等民間借貸,與多家投資企業(yè)洽談中,其中山東金洋藥業(yè)有限公司(以下簡稱“金洋藥業(yè)”)董事長魏某欲投資5000萬元受讓邦奧公司10%的股權(quán)談判未果,魏某與山東省濱州市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)管委會(以下簡稱“區(qū)管委會”)黨工委書記李某(李某由濱州市委書記張某一手提拔,金陽藥業(yè)董事長魏某與濱州市市長崔某系老鄉(xiāng)關(guān)系)勾結(jié),強(qiáng)行搶劫邦奧公司。區(qū)管委會李某等領(lǐng)導(dǎo),為了逃避擔(dān)保責(zé)任和暴利驅(qū)使,指使高新區(qū)財政局下設(shè)的濱州高新區(qū)開發(fā)投資有限公司(以下簡稱“區(qū)投資公司”)董事長兼財政局副局長王某報假案,將蔡某邦奧公司、山東省陽信華瑞工貿(mào)有限公司(以下簡稱“陽信華瑞”)、山東中科佰嘉生物工程有限公司(2011年成立,2013年邦奧公司獨(dú)資,以下簡稱“中科佰嘉”)、山東省陽信京通物流有限公司(以下簡稱“京通物流”)等所有公司的財務(wù)檔案及資質(zhì)、印章等全部強(qiáng)行調(diào)走,以審計為名,先抓人,后從公司財務(wù)檔案中尋找證據(jù),以莫須有的五個罪名將蔡某送進(jìn)監(jiān)獄,故意造成蔡某無法償還銀行貸款和信用卡透支款項,強(qiáng)迫蔡某簽訂零元價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》(詳見附件3),將蔡某價值不低于人民幣伍億元的資產(chǎn)強(qiáng)行零元價格受讓搶走,倒手以人民幣叁仟萬元低價轉(zhuǎn)賣給對邦奧公司早已垂涎三尺的金洋藥業(yè)魏某牟取數(shù)億元暴利并將蔡某送進(jìn)大牢。起訴書指控蔡某涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪、信用卡詐騙罪、挪用資金罪五宗罪名成為地方政府個別領(lǐng)導(dǎo)掩蓋犯罪事實(shí)(濫用職權(quán)罪)的遮羞布,受害人蔡某無罪。

 

一審辯護(hù)詞

?內(nèi)容概述:?

第一部分  基本事實(shí)——本案是地方政府個別領(lǐng)導(dǎo)李某、王某、唐某、魏某等犯罪團(tuán)伙故意一手人為制造的假案。

第二部分  程序違法問題

(一)單位犯罪未建議補(bǔ)充起訴。

(二)先抓人后找罪。

(三)未強(qiáng)制關(guān)鍵證人出庭作證。

(四)非法證據(jù)未排除、未回復(fù)。

(五)八天的庭審,法庭未給予蔡某充分的陳述權(quán)和辯護(hù)權(quán)。

第三部分 起訴書指控有罪證據(jù)不足——實(shí)體無罪

一、虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪

1、虛開增值稅專用發(fā)票

指控事實(shí):

2010.5—2011.11,蔡某(以下簡稱“蔡”)作為陽信華瑞公司法人,安排公司孫某、張某等為朱建新虛開增值稅專用發(fā)票68份,價稅總計7214972.48元,稅額1048329.44元,被濱陽燃化公司抵扣。

指控罪名不成立理由:

(一)如果構(gòu)成犯罪,是單位(陽信華瑞公司)犯罪而不是個人(蔡某)犯罪。

(二)需稅務(wù)機(jī)關(guān)前置處理。

(三)朱某與陽信華瑞系合作關(guān)系,是單位行為。

(四)陽信華瑞與濱陽燃化貨物銷售(煤炭銷售)真實(shí),數(shù)量或者金額真實(shí)。

(五)陽信縣經(jīng)偵大隊已處理。

2、虛開用于抵扣稅款發(fā)票(運(yùn)輸發(fā)票)罪

指控事實(shí):

2009.9-2011.10,蔡某作為陽信華瑞和京通物流實(shí)際負(fù)責(zé)人,從京通物流為陽信華瑞虛開運(yùn)輸發(fā)票抵扣稅款,35張,金額3320914元,陽信華瑞抵扣稅款232462.98元。

指控罪名不成立理由:

(一)如果構(gòu)成犯罪,是單位(京通物流)犯罪而不是個人(蔡某)犯罪。

(二)需稅務(wù)機(jī)關(guān)前置處理。

(三)京通物流為陽信華瑞運(yùn)輸煤炭,運(yùn)輸真實(shí),提供了應(yīng)稅勞務(wù),數(shù)量或金額準(zhǔn)確,開具運(yùn)輸發(fā)票經(jīng)陽信地稅局審核合法。

二、騙取貸款罪

指控事實(shí):

1、2012.12,蔡以陽信華瑞公司名義,利用虛假的審計報告、購銷合同,向陽信縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社騙取貸款250萬元,該款逾期尚未歸還。

2、2012.12,蔡以陽信華瑞公司名義,利用虛假的審計報告、購銷合同,向陽信縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社騙取貸款600萬元,該款逾期尚未歸還。

罪名不成立理由

(一)如果構(gòu)成犯罪,是單位(陽信華瑞)犯罪而不是個人(蔡某)犯罪。

(二)上述兩筆貸款是從2009年開始的,多次還后再貸。每次提交的材料都是按銀行要求整理提供,銀行對企業(yè)了如指掌。

(三)未能償還是地方政府個別領(lǐng)導(dǎo)“搶劫”造成(保全抵償、簽訂零元價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、將蔡某投進(jìn)大牢)的嚴(yán)重后果。

(四)兩筆貸款均有足夠擔(dān)保,未用盡司法手段。

(五)上述兩筆貸款已起訴,系民事糾紛。

(六)財務(wù)報表增加收入和提高利潤的審計報告問題,銀行是明知的(詳見附件21),僅僅是提供的貸款資料存在瑕疵。

(七)《購銷合同》僅為“受托支付”,銷貨方屬于與借款企業(yè)出資人員關(guān)聯(lián)企業(yè),符合信用社公司類貸款的規(guī)定(詳見附件17)。購銷合同看是否蓋了紅章(詳見附件18),僅僅是形式要件。

指控事實(shí)

3、2013.4,蔡以邦奧公司名義,利用虛假的審計報告、購銷合同,向濱城區(qū)信用聯(lián)社舊信用社騙取貸款1000萬元,該款逾期尚未歸還。

罪名不成立理由

(一)如果構(gòu)成犯罪,是單位(邦奧公司)犯罪而不是個人(蔡某)犯罪。

(二)貸款是還后再貸,并非第一次貸款。

(三)傳喚、刑拘時貸款未到期,還不上不具有唯一性。

(四)貸款還不上是高新區(qū)個別領(lǐng)導(dǎo)人為造成的(保全抵償、零資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓股權(quán)、將蔡某投進(jìn)大牢)的后果。

(五)有邦奧公司17畝土地抵押和高新區(qū)投資公司擔(dān)保貸的。擔(dān)保充足,擔(dān)保人是財政局出資設(shè)立,完全有償還能力。

指控事實(shí)

 4、2013.5,蔡以山東邦奧創(chuàng)業(yè)生物科技有限公司名義,利用虛假的審計報告、購銷合同,向建行濱州西城支行騙取貸款500萬元,該款到期后由擔(dān)保人濱州市中小企業(yè)投資擔(dān)保中心代為償還。

5、2013.7,蔡以山東邦奧創(chuàng)業(yè)生物科技有限公司名義,利用虛假的審計報告、購銷合同,向中國銀行濱州分行騙取貸款500萬元,該款到期后由擔(dān)保人濱州市中小企業(yè)投資擔(dān)保中心代為償還。

罪名不成立理由:

(一)如果構(gòu)成犯罪,均是單位(邦奧公司)犯罪而不是個人(蔡某)犯罪。

(二)刑拘時貸款均未到期。

(三)有足額擔(dān)保和反擔(dān)保。

(四)邦奧公司未能償還是政府個別領(lǐng)導(dǎo)“搶劫”人為造成(保全抵償、零資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓股權(quán)、將蔡某投進(jìn)大牢)的嚴(yán)重后果。

(五)上述兩筆貸款已由擔(dān)保人代為償還,沒有給銀行造成任何損失。

騙取貸款罪綜合無罪意見:指控證據(jù)不足,指控罪名不成立。

(一)如果構(gòu)成犯罪,均是單位犯罪,第一被告人依法應(yīng)當(dāng)為邦奧公司和陽信華瑞。

(二)不存在騙取,審計報告、購銷合同僅僅是存在瑕疵,不存在虛假,不是“三假”。

(三)購銷合同系受托支付,購銷合同未履行與虛假不同,銷售方屬于與借款企業(yè)出資人關(guān)聯(lián)企業(yè),均符合金融企業(yè)公司類貸款的規(guī)定(詳見附件17)。

(四)騙取貸款罪與違法發(fā)放貸款罪對應(yīng),未追究銀行相關(guān)責(zé)任人員責(zé)任,同時也證明騙取貸款罪不成立。

(五)銀行、審計師事務(wù)所對公司收入、利潤的調(diào)整和購銷合同未實(shí)際履行是明知的和默許的。

(六)未能償還銀行貸款是政府個別領(lǐng)導(dǎo)“搶劫”人為造成(保全抵償、簽訂零價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、將蔡某投進(jìn)大牢)的嚴(yán)重后果。

綜上,陽信華瑞和邦奧公司上述五筆貸款,均系合法取得的貸款,全部用于生產(chǎn)經(jīng)營,部分沒有按“購銷合同”規(guī)定的貸款用途使用,到期沒有歸還,是邦奧公司資產(chǎn)被區(qū)投資公司抵償債務(wù)和零價格“搶走”,還不上是意志以外的原因,完全是政府個別領(lǐng)導(dǎo)犯罪(搶劫罪和濫用職權(quán)罪)行為直接導(dǎo)致。故指控騙取貸款罪證據(jù)不足,指控不成立。

三、非法吸收公眾存款罪(70678242.94元)

指控事實(shí):2005.12.7-2013.11.16期間,蔡以自己或陽信華瑞、邦奧公司名義,向社會不特定對象46人、4家單位非法吸收資金70678242.94元,后歸還本金39010036元,支付利息9435310.25元。

罪名不成立理由:

(一)如果構(gòu)成犯罪,是單位犯罪,第一被告人依法應(yīng)當(dāng)為邦奧公司和陽信華瑞公司。

(二)起訴書指控的46人、4家單位全是蔡某親朋好友,沒有一個是不特定的人員,而且一般不給利息,企業(yè)股權(quán)被強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓前無任何人報案和起訴。蔡某以單位名義向親朋好友借的,至于同學(xué)、親朋好友在哪兒借的是另一借貸關(guān)系,公司與蔡某親朋形成借貸關(guān)系,三方形成三角債。故蔡某并非面向“不特定“對象融資。

(三)蔡某未從事金融服務(wù),將從親朋借支款項用于生產(chǎn)經(jīng)營。如果將此“民間借貸”款項用于生產(chǎn)經(jīng)營認(rèn)定為犯罪,明顯不利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

(四)未能償還親朋部分借款是政府個別領(lǐng)導(dǎo)人為造成(保全抵償、簽訂零價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、將蔡某投進(jìn)大牢)的嚴(yán)重后果。

四、信用卡詐騙罪(36萬)

指控事實(shí):2013.10.13,蔡用其名下的中國銀行信用卡刷卡套現(xiàn)360125.05元,將其中的36萬用于償還個人欠款,逾期經(jīng)銀行多次催收未還。

罪名不成立理由:

(一)透支時有償還能力,不具有以“非法占有為目的”的善意透支行為。

(二)沒有銀行兩次書面催收的書面催收證據(jù),并非逾期經(jīng)銀行多次催收未還。

(三)未能償還是政府個別領(lǐng)導(dǎo)人為造成(簽訂零元價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、將蔡某投進(jìn)大牢),透支款項用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營償還公司債務(wù),并非償還個人欠款。

五、挪用資金罪(289364.46元)

指控事實(shí)

1、2008.6,蔡利用陽信華瑞公司法人便利,指使員工趙某于2008.6.17,6.28自公司賬戶挪用15萬、18萬元用于支付購房款,至今未還。

罪名不成立理由:

(一)蔡某從未在單位領(lǐng)取過工資,公司財產(chǎn)和個人財產(chǎn)混同。

(二)陽信華瑞是蔡某個人公司,股東孫某是掛名,蔡某用自己獨(dú)資公司的錢購房,未侵犯股東利益。

(三)侵犯債權(quán)人利益系民事賠償責(zé)任而不是刑事責(zé)任。

指控事實(shí):

2、2010.11,蔡利用擔(dān)任山東邦奧創(chuàng)業(yè)公司股東及實(shí)際經(jīng)營者職務(wù)便利,于2010.11.30、2011.9.26日致使財務(wù)人員從公司挪用120240元、6517元用于支付其住房首付款。2012.12.25,辦理住房貸款23萬,安排財物人員按月支付,到2014.2.26日,共計為其償還32552.9元。

3、2010.11,蔡利用擔(dān)任山東邦奧創(chuàng)業(yè)公司股東及實(shí)際經(jīng)營者職務(wù)便利,,2010.11.30指使財務(wù)從公司賬戶挪用90180元用于支付趙某購房款。2012.3.1,趙某辦理住房貸款17萬元,蔡安排邦奧公司財務(wù)多次支付貸款,共計39841.56元。

罪名不成立理由:

(一)公司購買專家用房,高新區(qū)政府規(guī)定不能以單位名義購買,只能以個人名義購買,其他股東股東陳某(詳見附件12)和股東蔡某(詳見附件5)一致認(rèn)可和知情。

(二)單位借用個人名義購房,房屋是單位資產(chǎn)。

綜合以上三部分,辯護(hù)人認(rèn)為濱城區(qū)人民法院應(yīng)當(dāng)立即判決宣告蔡某無罪。 

尊敬的石某審判長并合議庭人民陪審員:

根據(jù)《中華人共和國刑事訴訟法》和《中華人民共和國律師法》的規(guī)定,王發(fā)旭、楊承富二位律師依法接受被告人蔡某家屬馬某的委托,并征得蔡某本人的同意,受北京市京師律師事務(wù)所指派,擔(dān)任蔡某涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪、信用卡詐騙罪、挪用資金罪一案的一審辯護(hù)人。接受委托后,辯護(hù)人多次會見了被告人蔡某并仔細(xì)審閱研究了本案的全部證據(jù)材料。通過2015年7月2日,16-17日,8月3—7日8天的庭審,辯護(hù)人認(rèn)為本案公訴機(jī)關(guān)指控被告人蔡某有罪的事實(shí)不清、證據(jù)不足,現(xiàn)發(fā)表如下無罪辯護(hù)意見:

中華人民共和國主席、中共中央總書記習(xí)近平說:“努力讓人民群眾在每一個司法案件中都能感受到公平正義”,辯護(hù)人也希望蔡某在本案能感受到公平和正義,這是司法改革和依法治國的基本要求。要保證實(shí)體公正,程序必須公正。本案需要運(yùn)用法治思維處理本案,法治思維就是證據(jù)思維,查清案件事實(shí)的過程實(shí)質(zhì)是證據(jù)真假還原的過程,哪個證據(jù)更能還原事實(shí),哪個證據(jù)就更具有真實(shí)性。事實(shí)與規(guī)范之間,通過規(guī)范解決問題。證人證言和被告人供述容易造假,系以感情至上,強(qiáng)權(quán)文化的結(jié)果,必須揭開非法證據(jù)的面紗,還原客觀事實(shí)。本案系先抓人后找罪,先有政府個別領(lǐng)導(dǎo)濫用職權(quán)、搶劫蔡某價值人民幣伍億元以上的民營企業(yè)資產(chǎn),強(qiáng)迫簽訂零價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》(詳見附件3)是客觀事實(shí)。地方政府個別領(lǐng)導(dǎo)為掩蓋犯罪事實(shí),推卸擔(dān)保和反擔(dān)保責(zé)任(詳見附件14),安排公安機(jī)關(guān)假借刑事案件從企業(yè)財務(wù)資料中尋找證據(jù),偵查不合法,所有證人證言和被告人供述均系偽造,應(yīng)當(dāng)依法排除;公司財務(wù)、檔案資料雖然客觀,但來源不合法(詳見附件14),也應(yīng)當(dāng)依法排除。

 

第一部分 本案的基本法律事實(shí)——地方政府個別領(lǐng)導(dǎo)李某、王某、唐某、魏某等犯罪團(tuán)伙為掩蓋犯罪事實(shí),故意一手人為制造的假案。

蔡某(濱州市第九屆人大代表和第十屆政協(xié)委員)是山東省濱州市高新區(qū)民營企業(yè)家,系邦奧科技、中科佰嘉、陽信華瑞、京通物流公司的實(shí)際控制人和個人獨(dú)資民營企業(yè)。蔡某在2005年成立陽信華瑞公司(股東孫某是掛名,實(shí)為蔡某個人獨(dú)資公司)從事煤炭經(jīng)營業(yè)務(wù)。由于濱州市2009年成立開發(fā)區(qū),在高新區(qū)招商引資的邀請下,蔡某看準(zhǔn)濱州市成立高新區(qū)的優(yōu)惠政策及看準(zhǔn)D-核糖項目市場,2011年在高新區(qū)注冊邦奧公司,為完成領(lǐng)導(dǎo)安排的招商引資任務(wù),應(yīng)高新區(qū)領(lǐng)導(dǎo)要求先后成立中科佰嘉和京通物流公司。

邦奧公司D-核糖項目屬“投資大,風(fēng)險大,利潤高”行業(yè),公司成立后資金來源主要靠股東出資、銀行貸款和民間融資三種方式。以公司及股東蔡某個人名義申報了6項專利(價值4億元以上),成為是山東省2011年省級重點(diǎn)建設(shè)項目(年產(chǎn)d-核糖5000噸)。企業(yè)需要大量資金投入,蔡某及其原股東投資1000余萬,親朋好友借支幾千萬,銀行貸款2000萬。

濱州高新區(qū)開發(fā)投資有限公司(以下簡稱“區(qū)投資公司”)是高新區(qū)財政局獨(dú)資成立的擔(dān)保公司,濱州市中小企業(yè)投資擔(dān)保中心(以下簡稱“市擔(dān)保中心”)是濱州市財政局獨(dú)資成立的擔(dān)保公司,均是政府成立的以盈利為目的,以公權(quán)力為后盾的放高利貸和提供擔(dān)保的公司,注冊該公司違反國務(wù)院禁令,成為政府個別領(lǐng)導(dǎo)放高利貸的工具、利用公權(quán)力斂財及搶劫的工具、魔爪。高新區(qū)李書記是由濱州市委書記張某一手提拔,金陽藥業(yè)董事長魏某與濱州市市長崔某系老鄉(xiāng)關(guān)系。濱州市高新區(qū)李書記為了地方財政收入和個人斂財之目的,不惜一切手段搶劫民營企業(yè),任意踐踏蔡某私有財產(chǎn),將民營企業(yè)家私有財產(chǎn)通過犯罪手段變?yōu)楣兄H,從中獲取個人巨額利益。

事實(shí)一、區(qū)投資公司董事長王某身兼財政局副局長,2012年邦奧公司以陽信華瑞名義向工行貸款1000萬,2013年3月貸款到期,區(qū)投資公司以年利率12%從山東府新創(chuàng)業(yè)投資有限公司借支1000萬,再以年利率18%轉(zhuǎn)借給邦奧公司償還工行貸款,期限3個月。因邦奧公司貸款還上后沒能續(xù)貸出1000萬償還投資公司,投資公司便將邦奧公司訴至法院,并將邦奧公司70畝土地(已抵押17畝)中剩余的53畝土地(面積:15344平方米,市場價值不低于50萬/畝,抵償價格卻按邦奧建廠時征地價格評估為4158200元)和邦奧公司研發(fā)中心辦公樓(建筑面積2703.51平方米,低價折價4068241.85元)全部強(qiáng)行保全抵債,2013年10月份全部過戶到投資公司名下,使企業(yè)陷入困境和被迫停產(chǎn)。

事實(shí)二、區(qū)投資公司為邦奧公司在信用社貸款1000萬元提供擔(dān)保,建行、中行各500萬元的貸款提供反擔(dān)保。在三筆貸款均未到期【信用社1000萬(邦奧公司17畝土地抵押擔(dān)保和投資公司提供擔(dān)保),2014.3.27到期;建行500萬元(市擔(dān)保中心提供擔(dān)保,區(qū)投資公司提供反擔(dān)保),2014.5.8到期;中行500萬(市擔(dān)保中心提供擔(dān)保,區(qū)投資公司提供反擔(dān)保),2014.7.9日到期】之前,蔡某的手機(jī)早已被高新區(qū)管委會監(jiān)控,山東金洋藥業(yè)有限公司董事長魏某欲投資5000萬元受讓邦奧公司10%的股權(quán)與蔡某談判未果,高新區(qū)管委會了解這一情況后,不讓蔡某與魏某單獨(dú)和談判,由管委會單獨(dú)派人與魏某談判,由于金陽藥業(yè)董事長魏某與濱州市市長崔某系老鄉(xiāng)關(guān)系,高新區(qū)李書記由濱州市委書記張某一手提拔,可見本案并非是一般的普通刑事案件,里面有許多不可告人的因素?fù)诫s進(jìn)來,致使本案人際關(guān)系變得相當(dāng)復(fù)雜。政府個別領(lǐng)導(dǎo)為了政績和個人利益,于2014年2月28日召開政府專門會議(詳見附件14),為了搶劫企業(yè)和逃避擔(dān)保反擔(dān)保責(zé)任,強(qiáng)行將邦奧公司(和中科佰嘉、陽信華瑞、京通物流公司)財務(wù)資料和所有檔案資料,包括公司印章等強(qiáng)行收走,并指定拉到一家會計師事務(wù)所進(jìn)行審計后提交公安局(詳見附件14),從財務(wù)資料中挑選可以靠得上的罪名追究蔡某刑事責(zé)任,達(dá)到掩蓋政府個別領(lǐng)導(dǎo)“濫用職權(quán)罪”及推卸“擔(dān)保和反擔(dān)保責(zé)任(詳見附件14)”之目的。以一個公司法司法解釋(三)已經(jīng)不作為“抽逃出資”的罪名(抽逃注冊資金罪)于2014年3月13日將蔡某傳喚,在公安機(jī)關(guān)傳喚期間(詳見附件2),3月14日下午3點(diǎn)左右,故意關(guān)閉監(jiān)控,王某、唐某、李某等指使公安人員(經(jīng)偵大隊長李某、秦警官和四五個民警和一個做筆錄的小姑娘在場)用槍威脅蔡某,在公安局一樓訊問室,以不簽《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》就以畏罪潛逃當(dāng)場擊斃相威脅,強(qiáng)迫蔡某在高新區(qū)投資公司打印好的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》上簽字,后又找股東蔡某(詳見附件5)、姐夫?qū)O某、法律顧問郭某和陽信縣發(fā)改局局長鄭某給蔡某做工作,以邦奧公司名義將蔡某價值5億元以上的100%的股權(quán)以零元價格轉(zhuǎn)讓給高新區(qū)投資公司,蔡某為了保命,不得不按公安機(jī)關(guān)的要求在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》上簽字。簽字后,3月15日對蔡某取保候?qū)?。李書記防止夜長夢多,為了及時辦理過戶,在周六放假期間,親自調(diào)動高新區(qū)工商局(工商局局長吳某能證實(shí))人員在周六正常加班將蔡某100%的股權(quán)過戶到高新區(qū)投資公司名下(詳見附件13)。3月18日高新區(qū)投資公司再以3000萬元低價轉(zhuǎn)讓給淄博的金洋藥業(yè)魏某牟取數(shù)億元暴利,區(qū)投資公司搶走邦奧公司【含中科佰嘉、陽信華瑞、京通物流公司】(詳見附件22)后,至今未償還邦奧公司和陽信華瑞借支的蔡某親朋好友分文債務(wù)。

李某、王某等人為了掩蓋“濫用職權(quán)罪”罪責(zé),以莫須有的七個罪名將蔡某從2014年4月2日羈押至今,是典型的政府個別領(lǐng)導(dǎo)運(yùn)用公安機(jī)關(guān)公權(quán)力,以先抓人后從財務(wù)資料中尋找罪證,以刑事責(zé)任追究為名掩蓋搶劫蔡某價值伍億元以上財產(chǎn)和推卸擔(dān)保和反擔(dān)保責(zé)任為目的。李某、王某等犯罪團(tuán)伙涉嫌濫用職權(quán)罪和搶劫罪,本案蔡某價值伍億元資產(chǎn)被區(qū)投資公司搶走還被投進(jìn)大牢,受害者蔡某何罪之有?本案完全是地方政府個別領(lǐng)導(dǎo)故意一手人為制造的假案。

 

第二部分  程序違法問題

(一)本案除信用卡詐騙罪和挪用資金罪系自然人犯罪外,指控其余三個罪名均為單位犯罪卻不追究單位刑事責(zé)任,原因在于判處單位罰金實(shí)質(zhì)上是罰高新區(qū)財政局。

起訴書指控蔡某五個罪名【虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪、信用卡詐騙罪、挪用資金罪】一案,除信用卡詐騙罪和挪用資金罪外,其他三個罪名【虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪】均是單位犯罪,《中華人民共和國刑法》第三十一條規(guī)定:單位犯罪的,對單位判處罰金,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。根據(jù)最高人民法院2001年1月21日《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》(一)關(guān)于單位犯罪問題中提到:“根據(jù)刑法和《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》的規(guī)定,以單位名義實(shí)施犯罪,違法所得歸單位所有的,是單位犯罪。3.對未作為單位犯罪起訴的單位犯罪案件的處理,對應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪的案件,檢察機(jī)關(guān)只作為自然人犯罪案件起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)及時與檢察機(jī)關(guān)協(xié)商,建議檢查機(jī)關(guān)對犯罪單位補(bǔ)充起訴”。但遺憾的是,辯護(hù)人在2015年7月2日上午庭前會議中提出本案系單位犯罪,要求庭前處理(詳見附件9),但至今法庭辯論階段仍未依法作出處理。起訴書應(yīng)當(dāng)追究而沒有追究單位犯罪的刑事責(zé)任,而只追究法定代表人刑事責(zé)任,皮之不存毛將焉附,程序嚴(yán)重違法。

如果追究邦奧公司和陽信華瑞單位犯罪,因邦奧公司被區(qū)投資公司零價格搶走,陽信華瑞所有資質(zhì)和印章也被高新區(qū)投資公司拿著,實(shí)際上是需要對區(qū)投資公司判處單位罰金,區(qū)投資公司是高新區(qū)財政局獨(dú)資設(shè)立的,本質(zhì)上需要高新區(qū)財政局買單。出于地方保護(hù)主義,濱城區(qū)檢察院和濱城區(qū)人民法院不敢對邦奧公司和陽信華瑞的刑事責(zé)任提起公訴和作出判決,這也是我們要求檢察院(錯案批捕是檢察院)和法院(判處單位罰金政府要買單)回避(詳見附件7)的主要原因。但法院和檢察院置若罔聞,程序嚴(yán)重違法和不公,難以保證實(shí)體判決公正。如果判決蔡某無罪則罷,判決蔡某有罪而未對單位起訴,量刑明顯對蔡某不利,本案是一個典型的冤假錯案。

(二)本案除投資公司王某報假案外,沒有任何人報案。且王某報案的“事實(shí)”不是公安機(jī)關(guān)受理范圍,是典型的先抓人后找罪,先將公司財務(wù)資料以審計為由強(qiáng)行拉走,再從財務(wù)資料中尋找可以靠得上的罪名。三筆貸款報案時均未到期,如果公司無力償還,區(qū)投資公司要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,不將蔡某送進(jìn)監(jiān)獄將面臨承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任和受到行政處分,不得不報假案將蔡某送進(jìn)監(jiān)獄。報案存在違法犯罪行為(濫用職權(quán)),立案也不合法(濫用職權(quán)),強(qiáng)迫簽訂零價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是濫用職權(quán)犯罪行為。本質(zhì)問題是政府個別領(lǐng)導(dǎo)想搶劫邦奧公司資產(chǎn),通過刑事手段以零價格股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議達(dá)到政府個別領(lǐng)導(dǎo)搶劫民營企業(yè)財產(chǎn)之目的。

(三)辯方申請關(guān)鍵證人出庭質(zhì)證(詳見附件8),證人應(yīng)當(dāng)出庭卻未強(qiáng)制證人出庭,導(dǎo)致事實(shí)不清?!吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第一百八十八條規(guī)定:“經(jīng)人民法院通知,證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的,人民法院可以強(qiáng)制其到庭”。本案控方證人經(jīng)辯方申請出庭,法院未強(qiáng)制證人出庭,公安偵查筆錄全部是偽造的,依法應(yīng)予排除。

(四)申請非法證據(jù)排除(詳見附件6)未排除。

《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十四條規(guī)定:“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述,應(yīng)當(dāng)予以排除。收集物證、書證不符合法定程序,可能嚴(yán)重影響司法公正的,應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者作出合理解釋;不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的,對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。在偵查、審查起訴、審判時發(fā)現(xiàn)有應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)依法予以排除,不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)”。本案是高新區(qū)管委會李書記、公安局副局長唐某、財政局副局長王某、金洋藥業(yè)魏某等犯罪團(tuán)伙為了掩蓋搶劫罪和濫用職權(quán)罪而人為制造的假案,高新區(qū)公安局受高新區(qū)管委會領(lǐng)導(dǎo),公安局經(jīng)偵大隊為管委會個別領(lǐng)導(dǎo)(李某、唐某、崔某、魏某、王某等)掩蓋犯罪事實(shí)而人為制造假案,故偵查不合法。公安機(jī)關(guān)收集的所有證人證言和被告人供述,均系偽造的,應(yīng)當(dāng)依法排除;邦奧公司和陽信華瑞等公司的財務(wù)資料等雖然是客觀證據(jù),但管轄不合法、立案不合法、收集證據(jù)程序不合法,依法應(yīng)予以排除,不應(yīng)作證據(jù)使用。故本案全案證據(jù)均應(yīng)依法排除。

例如:《傳喚證》傳喚時間長達(dá)22小時,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第117條第二款規(guī)定:傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過十二小時;本案是以“抽逃出資”傳喚蔡某,不屬于“案情特別重大、復(fù)雜,需要采取拘留、逮捕措施的,傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過二十四小時”的情形,違法傳喚;

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》(詳見附件3)是3月14日下午15:00左右簽訂,是在24小時傳喚(詳見附件2)期間(2014.3.13.22:00-----3.14.20:00)被迫簽訂,與蔡某當(dāng)庭陳述和證人股東蔡某(詳見附件5)當(dāng)庭出庭作證內(nèi)容一致,簽訂時故意關(guān)閉監(jiān)控,用槍對著蔡某強(qiáng)迫所簽,王某等人涉嫌構(gòu)成濫用職權(quán)罪。對蔡某疲勞審訊,簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,是采取刑訊逼供等非法方法強(qiáng)迫蔡某簽訂,是濫用職權(quán)罪造成的嚴(yán)重后果(蔡某價值5億元以上的財產(chǎn)被區(qū)投資公司搶走),且邦奧公司無權(quán)處分蔡某個人股權(quán),系無權(quán)處分,該協(xié)議無效。

“受害人”王某三次詢問筆錄及詢問通知書(2014.3.6;4.22;4.30),第一次[卷二,P3—9(時間:2014.3.6)]:公安機(jī)關(guān)與王某共同人為炮制冤假錯案,共同偽造筆錄。王某不是受害人而是真正的兇手之一,涉嫌構(gòu)成濫用職權(quán)罪。王某身為財政局副局長兼投資公司總經(jīng)理,報假案,目的是推卸擔(dān)保責(zé)任和搶劫民營企業(yè)財產(chǎn),擅自干涉民營企業(yè)自主經(jīng)營權(quán),三筆貸款均未到期前為了推卸擔(dān)保責(zé)任以刑事案件掩蓋非法目的,一步步吞噬民營企業(yè)。第二次[卷二,P102-103(時間:2014.4.22)]:公安機(jī)關(guān)與王某共同人為炮制假案,共同偽造筆錄。王某在蔡某公司貸款未到期之前,僅憑主觀認(rèn)為蔡某無力償還,利用公安機(jī)關(guān)對蔡某采取刑事強(qiáng)制措施。這是為了掩人耳目,推卸擔(dān)保責(zé)任,以欺騙擔(dān)保為由不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,掩蓋相關(guān)政府領(lǐng)導(dǎo)免受相應(yīng)責(zé)任追究。邦奧公司向王某投資公司借款1000元在2013年8月就對其房地產(chǎn)進(jìn)行財產(chǎn)保全并通過法院以物抵債。2014年3月14日對蔡某采取強(qiáng)制措施后,又強(qiáng)迫簽訂零元價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。導(dǎo)致企業(yè)被王某投資公司搶走。在蔡某被采取強(qiáng)制措施期間,假借維穩(wěn),強(qiáng)迫蔡某與投資公司簽訂零元價格股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,簽訂不平等的“馬關(guān)條約”。系濫用職權(quán)罪的犯罪行為。第三次[卷二,P104-107(時間:2014.4.30)]:公安機(jī)關(guān)與王某共同人為炮制假案,共同偽造筆錄。推卸銀行貸款擔(dān)保及反擔(dān)保責(zé)任。

被告人蔡某在看守所以外的訊問筆錄(第三卷,P7—44,地點(diǎn):濱州市公安局高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)分局或分局辦案區(qū),訊問時間上看系嚴(yán)重疲勞審訊。

1、訊問筆錄(第一次)P7—14【疲勞審訊】時間:2014.3.13.23:28——2014.3.14.03:50,

2、訊問筆錄(第二次)P15-19【疲勞審訊】時間:2014.03.14.06:26--08:40,第一次(2014.3.13.23:28——2014.3.14.03:50)間隔時間僅僅2個小時又進(jìn)行第二次訊問。

3、訊問筆錄(第三次)P20-24,

時間:2014.3.15。11:54—13:30(辦理取保手續(xù))、辦理股權(quán)過戶。

3-1、訊問筆錄P27-28  (第 ?次)

時間:2014.3.31.11:30—12:55

4、訊問筆錄P29—32(第4次)

時間:2014.3.31。15:04——17:10

5、訊問筆錄P33—39(第5次)

時間:2014.3.31.21:33—4.1.1:15

6、訊問筆錄P40—42(第六次)

時間:2014.4.1.8:28—4.1.9:40

7、訊問筆錄P43-44(第七次)

時間:2014.4.1.9:45—9:55(連續(xù)審訊,不讓睡覺、不讓吃飯)

在看守所以外的所有筆錄(共8次),對蔡某采取刑訊逼供,威脅、誘導(dǎo)等非法手段,疲勞審訊,偽造筆錄,全部要求排除。故全案被告人供述、證人證言均系偽造,依法應(yīng)予排除;書證部分均應(yīng)依法排除。程序違法和不公,難以保證實(shí)體公正。

(五)八天的庭審,法庭未保障被告人蔡某充分的陳述權(quán)和辯解權(quán)。

2015年8月4日下午,被告人蔡某在庭審中多次要求向法庭陳述自己被高新區(qū)個別領(lǐng)導(dǎo)強(qiáng)迫簽訂零元價格《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的過程,審判長多次打斷蔡某陳述,加之審判長告知蔡某向法庭當(dāng)庭遞交的報案材料(詳見附件4),審判長與檢察院交涉后檢察院不予理會,蔡某對本案的公正產(chǎn)生了疑慮,徹底失望,當(dāng)庭哭得泣不成聲,當(dāng)天下午庭審被迫休庭。

 

 

  • 楊承富律師::博士,從2000從事律師工作已滿18年,辦理案件上千余件,現(xiàn)為北京市京師律師事務(wù)所企業(yè)家犯罪業(yè)務(wù)部主任律師,北京市律師協(xié)會會員、中華全國律師協(xié)會會員,中國法學(xué)會會員。 所獲榮譽(yù):本人 擅長辦理重大刑事辯護(hù)案件、死刑復(fù)核案件,所辦刑事案件曾被黨刊《新華社》、央視《新聞1+1》、《焦點(diǎn)訪談》、CCTV-12《法律講堂》等眾多全國性權(quán)威媒體報道

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