王強軍(南開大學(xué)法學(xué)院副教授)發(fā)言:
各位專家學(xué)者,非常高興可以參加這次論壇。我是第一次參加尚權(quán)刑辯論壇。組委會給我安排了這個任務(wù)。接到任務(wù)以后,我也抓緊時間學(xué)習(xí),看了修九的內(nèi)容,也看了修八的內(nèi)容,把前面幾個修正案大體上看了一下,向大家匯報一下我的學(xué)習(xí)心得。主要分三個方面:第一,《刑法修正》的犯罪化與非犯罪化;第二,重刑化與輕刑化;第三,《刑法修正》的明確性與模糊性。
![]()
犯罪化與非犯罪化一直是刑事立法的趨勢。從《刑法修正案一》到《刑法修正案八》,全部是進行犯罪化。《刑法修正案九》表面上出現(xiàn)非犯罪化處理,這是第一次,就是廢除嫖宿幼女罪。但實質(zhì)上并沒有進行非犯罪化,而是犯罪化。廢除嫖宿幼女罪,非犯罪化是對這種行為不再進行犯罪處理,無論是立法,還是司法過程?,F(xiàn)在從立法上廢除了嫖宿幼女罪,但是,有可能在司法實踐當(dāng)中認定為是強奸罪。這樣分析,《刑法修正案》一直是秉承犯罪化的思路。
我們國家進行犯罪化,有特殊的社會結(jié)構(gòu)和社會背景。我們進行犯罪化處理的時候,還是應(yīng)該考慮《刑法》的性質(zhì),考慮《刑法》的遷移性和補充性。現(xiàn)在《刑法》介入經(jīng)濟領(lǐng)域、環(huán)境領(lǐng)域的正當(dāng)性,環(huán)境領(lǐng)域指的是個人的私人污染行為。以后這些可能都會介入,但是應(yīng)該充分考慮正當(dāng)性,《刑法》不應(yīng)該大肆的干涉和進入其他領(lǐng)域?!缎谭ㄐ拚浮芬坏骄疟容^明顯,比如考試作弊,盡管很多人認為是有道理的。但是,用《刑法》來引領(lǐng)道德、誠信,這還是值得考慮的。
重刑化和輕刑化。從《刑法修正案九》,表面上可以得出結(jié)論《刑法》正在向輕刑化發(fā)展。實際上不是?!缎谭ㄐ拚赴恕窂U除13個罪名的死刑,《刑法修正案九》廢除了9個罪名的死刑。看似死刑減少了,是不是中國的《刑法》一定是輕刑化?不一定。在廢除了22個死刑之后,這次《刑法修正案九》對無期徒刑進行了規(guī)定,死緩減為無期徒刑之后,終身監(jiān)禁不得減刑、不得假釋。好象是在貪污罪的修正里。在分則里,是注意性規(guī)定,還是擬制性規(guī)定。如果把無期徒刑做實,以后就是不能減刑、假釋,就是終身監(jiān)禁,無期徒刑的刑期就是實打?qū)嵉模闪苏嬲臒o期徒刑。還有《刑法修正案八》將有期徒刑數(shù)罪并罰的最高刑期從20年提高到25年。官方的說法是這些死刑罪名在實踐當(dāng)中很少用,幾乎不用。死刑罪名的減少沒有實際意義,無期徒刑成為真正的無期徒刑,有期徒刑數(shù)罪并罰的刑期提高。所以還是向重刑化發(fā)展。
![]()
明確性和模糊性。剛剛鄭老師講到罪行法定,實質(zhì)性派生原則有一點是明確性。一位律師提到今后要加強財產(chǎn)刑辯護,另外一位律師談到要加強量刑辯護。其實《刑法修正案九》在財產(chǎn)刑的量刑問題上是有問題的。最新法定原則強調(diào)罪要法定,刑也要法定,這個刑是不是只制約主刑,不制約附加刑。如果制約附加刑,是不是制約附加刑里的罰金刑?從刑法修正案八到九,罰金刑是從數(shù)額制、比例制到抽象罰金制,最典型的第133條之1危險駕駛罪,處拘役并處罰金,沒有數(shù)額。有的《司法解釋》說判處被告人罰金罪的時候要考慮被告人的經(jīng)濟狀況,這跟罪行法定原則嚴格來說是違背的。我們在立法的時候應(yīng)該盡可能明確,而不能模糊。
謝謝大家!
