從被告人利益維護(hù)角度談刑民交叉案件“先民后刑”訴訟模式之提倡（下）
——以黃某興等涉嫌故意殺人罪一案為例
王思魯
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所主任律師
不完善的訴訟規(guī)則可被利用
如果被害人及其法定代理人、近親屬可以這樣利用與操作法律與司法解釋，達(dá)到如此違背立法原意和背離司法價(jià)值追求的效果，那么相關(guān)的規(guī)定是否全部不合理呢？筆者認(rèn)為，當(dāng)前相關(guān)的立法與司法解釋基本是合理的，只是因?yàn)橐?guī)定過于簡(jiǎn)單與概括而使其存在被利用的空間。如前面提到的允許被害人及其法定代理人、近親屬另行提起民事訴訟的權(quán)利便是以維護(hù)被害人的訴權(quán)為出發(fā)點(diǎn)的，而《民事訴訟法》第一百五十條第五項(xiàng)之規(guī)定就是為了節(jié)約司法成本、提高司法效率和減少當(dāng)事人的訴累而設(shè)，只要我們?cè)诶碚撋侠砬?、轉(zhuǎn)變刑民交叉案件的處理思路，就可以解決相關(guān)的問題。所以說，這些規(guī)定大體上其出發(fā)點(diǎn)是合理的，只是立法者對(duì)司法實(shí)踐中可能出現(xiàn)的法律規(guī)避情況始料未及，未能對(duì)相應(yīng)問題進(jìn)行更加完備的規(guī)定和防范，才使得部分意在既索求賠償又要求重判被告人的被害人有了操作的可能。
但是，直接規(guī)定了“先刑后民”內(nèi)容的司法解釋和立法在當(dāng)前看來也許就不那么合時(shí)宜了。從被害人利益維護(hù)的角度探討“先刑后民”模式不合理性的文章已經(jīng)多如牛毛，而本文從親辦的黃某興等涉嫌故意殺人罪一案為例另辟蹊徑說明從被告人利益維護(hù)的角度而言“先刑后民”的訴訟模式同樣具有不合理性。既然被害人利益維護(hù)角度和被告人利益維護(hù)角度都存在著不足，也許當(dāng)前的“先刑后民”訴訟模式可以休矣。
不合時(shí)宜的“先刑后民”訴訟模式
有人也許會(huì)有疑問，“先刑后民”訴訟模式不利于被告人利益維護(hù)，但前提是所謂的“被告人利益”是否值得維護(hù)，即被告人賠償是否可以成為合理的從輕量刑情節(jié)？筆者認(rèn)為這個(gè)答案是肯定的，可以說刑民交叉案件“先刑后民”的訴訟模式剝奪了被告人正當(dāng)訴訟利益不符合當(dāng)前我國的司法理念，違背了我國的國情，而且被告人對(duì)被害人進(jìn)行補(bǔ)償是不少國家認(rèn)可的訴訟規(guī)則。
與法律效果與社會(huì)效果相結(jié)合的司法理念相背
隨著我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與法治程度的提高，依法辦案的程度已經(jīng)大大提高，但社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展同樣帶了社會(huì)多元化與社會(huì)復(fù)雜化，單純地依法辦案已經(jīng)很難滿足時(shí)代地需要，只追求法律效果就有可能造成不好的社會(huì)效果，反過來影響法律效果。因此，前最高人民法院院長(zhǎng)王勝俊于2008年6月在全國高級(jí)法院院長(zhǎng)會(huì)議上指出：“隨著我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展和人民群眾法治意識(shí)的不斷增強(qiáng)，人民群眾對(duì)人民法院工作提出了一系列新要求、新期待，不僅要求人民法院對(duì)案件依法作出裁判，還期待人民法院從根本上化解糾紛，促進(jìn)社會(huì)和諧”我國提出了“法律效果與社會(huì)效果相結(jié)合”的司法理念。
法律效果與社會(huì)效果相結(jié)合的司法理念見諸于眾多立法與司法解釋之中。在刑事方面的最為主要的體現(xiàn)有《刑事訴訟法》新設(shè)的當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序，在符合條件的案件中犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪、向被害人賠償損失、賠禮道歉獲得諒解，被害人自愿和解的可以從寬處理。此外，在《關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格依法辦案確保辦理死刑案件質(zhì)量的意見》、《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》以及眾多的最高院會(huì)議紀(jì)要和講話中都體現(xiàn)出了司法要維護(hù)社會(huì)和諧，讓司法成為解決問題而不是制造新問題的手段。
當(dāng)前刑民交叉案件“先刑后民”的訴訟模式如果被眾多如黃某興等涉嫌故意殺人罪一案的被害人家屬那樣加以濫用，案件的法律效果與社會(huì)效果都差強(qiáng)人意是不難想象的。被告人家屬難以服判，必然會(huì)上訴、上訪，造成法院工作難以進(jìn)一步開展；另外被告人與被害人往往是有一定社會(huì)關(guān)系的，如果“先刑后民”的訴訟模式被刻意濫用，毫無疑問會(huì)影響被害人的社會(huì)評(píng)價(jià)。如此看來，“先刑后民”訴訟模式所存在的剝奪被告人正當(dāng)訴訟利益的缺陷并不符合當(dāng)下法律效果與社會(huì)效果相結(jié)合的司法理念。
賠償而得不到從輕量刑的情況違背我國國情
許多學(xué)者在討論刑事附帶民事訴訟時(shí)指出，“過分地強(qiáng)調(diào)刑事附帶民事訴訟的特殊性和附屬性,忽略了附帶民事訴訟作為民事訴訟所應(yīng)當(dāng)具有的獨(dú)立性以及在程序上與刑事訴訟的可分性,是偏頗的,容易在司法實(shí)踐中造成‘重刑輕民’的程序救濟(jì)思路,使附帶民事訴訟制度完全依附于刑事訴訟,造成對(duì)民事賠償責(zé)任的輕視,使受害人的個(gè)別救濟(jì)問題淹沒在國家追究、懲罰犯罪的過程中,不利于對(duì)受害人民事權(quán)利的保護(hù)。我國現(xiàn)行的刑事附帶民事訴訟由同一審判組織審判,實(shí)踐中法官容易對(duì)相關(guān)事實(shí)的認(rèn)定適用同一個(gè)標(biāo)準(zhǔn),而沒有顧及或忽視了刑事訴訟與民事訴訟的不同要求,并使刑事附帶民事訴訟不僅在程序上附屬于刑事訴訟,而且在實(shí)體上附屬于刑事訴訟,抹煞了公法和私法的區(qū)別”，但是學(xué)者們這種認(rèn)為刑民責(zé)任截然分開的觀點(diǎn)并不為最高人民法院的高層司法者所認(rèn)同。
由最高人民法院研究室編著，人民法院出版社出版的《新刑事訴訟法及司法解釋適用解答》一書談到“立法對(duì)附帶民事訴訟與單純民事訴訟的賠償責(zé)任作出不同規(guī)定，是與兩類不同訴訟的性質(zhì)和我國的法文化傳統(tǒng)相適應(yīng)的。單純民事案件，責(zé)令被告人作出相應(yīng)賠償，是對(duì)被害方進(jìn)行撫慰、救濟(jì)的唯一手段，故有理由要求被告人承擔(dān)相應(yīng)更重的賠償責(zé)任；由于無需承擔(dān)刑事責(zé)任，被告人往往也有意愿、有能力作出相應(yīng)賠償。而附帶民事訴訟則不同，被告人不僅要在民事方面承擔(dān)賠償責(zé)任，還要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。判決被告人承擔(dān)刑事責(zé)任，既是對(duì)犯罪的懲處、重新犯罪的預(yù)防，也是對(duì)被害方撫慰、救濟(jì)的主要方式。以故意殺人案件為例，如判處被告人死刑，實(shí)已讓其‘以命抵命’，顯然不應(yīng)再要求其作出與單純民事案件相同的精神損害賠償，否則勢(shì)必存在雙重處罰的問題。傳統(tǒng)上‘打了不罰、罰了不打’的觀念、做法，正是根源于此”。由此可以看出，最高人民法院的高層司法者并不認(rèn)為同一犯罪行為的民事責(zé)任與刑事責(zé)任是涇渭分明的，刑事責(zé)任的承擔(dān)在一定程度上減輕了民事責(zé)任；同樣地，被告人積極賠償被害人意味著盡了更多的民事責(zé)任，相應(yīng)地也就可以獲得量刑上的從輕處罰。
然而，當(dāng)前立法規(guī)定與司法實(shí)踐中通行的“先刑后民”的訴訟模式如果被受害人濫用，被告人因?yàn)樯形促r償而在先行判決的刑事案件中沒有得到從輕處罰，而后又在另行提起的民事訴訟中被判決賠償相應(yīng)的數(shù)額并得以執(zhí)行，那么就會(huì)造成最高法院所指出的“雙重處罰”問題。被害人這種刻意利用法律剝奪被告人正當(dāng)利益的做法顯然不符合我國人民群眾樸素的法價(jià)值觀，也不符合我國司法實(shí)踐遵循的法文化傳統(tǒng)，是一種對(duì)我國法律的戲弄和侮辱。因此，被受害人利用的“先刑后民”訴訟模式在某種程度上并不符合我國當(dāng)前國情與法文化傳統(tǒng)的要求。
賠償可以從輕量刑的相關(guān)立法例
被告人積極賠償被害人可以得到從輕處罰并非中國之特色，而是一個(gè)被不少國家所接受的訴訟規(guī)則。在部分國家，刑事被告人對(duì)被害人的賠償是可以作為從輕的量刑情節(jié)的。
《德國刑法典》第 46 條規(guī)定:“法院在量刑時(shí)，應(yīng)權(quán)衡對(duì)行為人有利和不利的情況，特別是應(yīng)注意行為后的態(tài)度，尤其是行為人為了補(bǔ)救損害所做的努力”，第 46 條 a 規(guī)定：“行為人具有下列情形之一的，法院可依第 49 條第 1 款減輕其刑罰，或者，如果刻處刑罰不超過 1 年自由刑或不超過 360 單位日額金之罰金刑的，則免除其刑罰：1、行為人努力與被害人達(dá)成和解，對(duì)其行為造成的損害全部或大部分予以補(bǔ)償，或認(rèn)真致力于對(duì)其行為造成的損害進(jìn)行補(bǔ)償?shù)模?nbsp;2、在行為人可以自主決定對(duì)損害進(jìn)行補(bǔ)償或者不補(bǔ)償?shù)那闆r下，他對(duì)被害人的損害進(jìn)行了全部或大部分補(bǔ)償”。
《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第 61 條規(guī)定：“減輕處罰的情節(jié)是：……（10）在犯罪之后立即對(duì)被害人給予醫(yī)療救助或其他幫助，自愿賠償犯罪所造成的財(cái)產(chǎn)損失或精神損害，以及其他旨在彌補(bǔ)對(duì)被害人所造成的損失的行為”。
而有的國家則將賠償程度作為緩刑決定的影響因素。
《挪威一般公民刑法典》第 53 條規(guī)定：“在緩刑期內(nèi)，法庭可以責(zé)令犯罪人支付到期或者即將到期的賠償”，第 54 條將犯罪人的上述表現(xiàn)作為法庭可以停止或者延長(zhǎng)緩刑期的條件，如果犯罪人嚴(yán)重違法或者多次違反法庭要求其賠償支付的義務(wù)，法庭可以通過判決決定全部或部分執(zhí)行原判刑罰。
1984 年通過的《美國聯(lián)邦犯罪被害人法》設(shè)專章規(guī)范被害人賠償事宜"該法規(guī)定：“必須確定經(jīng)濟(jì)損失是由犯罪行為引起的"被害人須提出補(bǔ)償要求和返還財(cái)產(chǎn)的要求，法庭須衡量被告人返還財(cái)產(chǎn)的能力，被告必須賠償其造成的損失；決定賠償款的數(shù)量和賠償方式時(shí)，法庭應(yīng)考慮被告人的經(jīng)濟(jì)來源和其未來的支付能力；法庭可以將該支付令作為對(duì)犯罪人宣判緩刑、假釋、免除處罰及其他附條件釋放的條件之一。”
通過對(duì)其它國家相關(guān)立法的了解，我們可以發(fā)現(xiàn)被告人積極賠償可以從輕量刑是一個(gè)具有普適性的規(guī)則，并非是一個(gè)無法接受的“不正義”?！跋让窈笮獭痹V訟模式通過國家刑罰權(quán)的退讓，換取被害人原本很難兌現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)賠償權(quán)，同時(shí)避免了在我國特殊國情下“先刑后民”訴訟模式造成對(duì)被告人的“雙重處罰”，這種實(shí)踐上的合理性值得我們?yōu)橹粲跖c努力。
綜上，當(dāng)下立法與實(shí)踐中慣行的“先刑后民”訴訟模式已經(jīng)不合時(shí)宜，無論是從被害人利益維護(hù)角度還是被告人利益維護(hù)角度都不能取得良好的法律效果與社會(huì)效果，同時(shí)也不符合我國的國情與法文化傳統(tǒng)。因此，為了能夠更好地維護(hù)被害人與被告人的利益，筆者認(rèn)為有必要對(duì)刑民交叉案件的訴訟模式進(jìn)行轉(zhuǎn)變，提倡“先民后刑”的訴訟模式。
刑民交叉案件“先民后刑”訴訟模式之提倡
筆者在辦理黃某興等涉嫌故意殺人罪一案的過程中發(fā)現(xiàn)“先刑后民”的訴訟模式存在剝奪被告人正當(dāng)訴訟利益的嚴(yán)重問題后，在經(jīng)過一段時(shí)間的思考和研究后認(rèn)為“先民后刑”的訴訟模式無論在維護(hù)被害人還是被告人方面都存在著優(yōu)勢(shì)，對(duì)于實(shí)現(xiàn)更好的社會(huì)效果和法律效果有積極作用，對(duì)于促進(jìn)社會(huì)和諧與公平正義有推動(dòng)意義。在此部分，筆者將詳細(xì)論述提倡“先民后刑”訴訟模式在當(dāng)下中國為何值得提倡的依據(jù)。
“先民后刑”訴訟模式有利于減輕犯罪的危害
對(duì)犯罪分子的量刑主要考慮犯罪的社會(huì)危害性與犯罪分子的人身危險(xiǎn)性，“先民后刑”的訴訟模式由于先處理民事賠償問題，因而比“先刑后民”訴訟模式更有利于減輕犯罪的危害。
在“先刑后民”訴訟模式中,定罪量刑是法院審判工作的核心，只有在被告人的刑事責(zé)任確定后才對(duì)民事部分進(jìn)行處理。在法院完全根據(jù)犯罪事實(shí)來定罪量刑的情況下,被告人失去了履行民事賠償義務(wù)的基本動(dòng)力。特別是在意識(shí)到賠償與否并不會(huì)影響量刑的結(jié)果之后,被告人及其近親屬更是會(huì)竭力轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn),拒絕接受任何調(diào)解方案。另一方面，被害方往往既尋求重判,又要求高額的民事賠償。在法院已經(jīng)形成刑事裁判的情況下,被害方堅(jiān)信被告人已經(jīng)構(gòu)成犯罪,一般不愿意對(duì)賠償數(shù)額作出太大的妥協(xié),這也使得調(diào)解協(xié)議的達(dá)成變得更為困難。因此，“先刑后民”訴訟模式難以促使被告人對(duì)被害人進(jìn)行賠償來減少被害人的損失，從而沒有降低犯罪的社會(huì)危害性。
而“先民后刑”訴訟模式對(duì)于促進(jìn)被告人向被害人的賠償有正面意義。對(duì)于被害人而言，先進(jìn)行民事部分的審理就意味著他們能夠得到被告人主動(dòng)執(zhí)行賠償?shù)臋C(jī)會(huì)更大，而且被告在這個(gè)時(shí)候往往會(huì)積極道歉、認(rèn)罪悔過，對(duì)被害人精神上的撫慰效果也更為明顯；對(duì)于被告而言，“先民后刑”模式為其提供了一種激勵(lì)機(jī)制:如果積極履行民事賠償義務(wù),就可以獲得從輕量刑的機(jī)會(huì),如果沒有對(duì)被害方作出足額的經(jīng)濟(jì)賠償,法院就不會(huì)做出從輕量刑,甚至有可能從重科處刑罰，因此被告往往會(huì)主動(dòng)地聯(lián)系被害人家屬進(jìn)行賠禮道歉、積極賠償。
換言之，“先民后刑”訴訟模式一方面因?yàn)楸桓娓e極地道歉，給予了被害人更大的精神撫慰，可以說被告具有真誠悔罪的表現(xiàn)；另一方面被告也主動(dòng)地與被害人協(xié)商賠償，減少了被害人因犯罪而導(dǎo)致的損失?？梢哉f，“先民后刑”訴訟模式在一定程度上有利于降低了犯罪的危害。
“先民后刑”訴訟模式有利于提高司法效率
眾所周知，“先刑后民”訴訟模式下附帶民事訴訟判決的執(zhí)行率極低。東莞市中級(jí)人民法院統(tǒng)計(jì)，東莞市2003年到2006年間，附帶民事判決的執(zhí)行到位率最高的2005年為3.16%，最低的2006 年僅為0.77%，據(jù)媒體報(bào)道，崇文區(qū)法院2001年至2004年附帶民事判決的執(zhí)行率竟然為零。
而在“先民后刑”訴訟模式下，因?yàn)橄刃匈r償會(huì)作為刑事量刑的從輕情節(jié)，因此大多數(shù)被告愿意盡自己所能去積極賠償被害人的損失，從而極大地提高了刑民交叉案件中民事部分的執(zhí)行率，避免了民事部分的“空判”，維護(hù)了司法機(jī)關(guān)的權(quán)威，使司法的效率得到提高。
“先民后刑”訴訟模式有利于維護(hù)社會(huì)和諧
“先刑后民”訴訟模式下往往造成民事判決的“空判”，被害人及其家屬往往沒有得到應(yīng)有的賠償，而國家的被害人救濟(jì)制度又難以滿足目前的需要。不少被害人及其家屬因?yàn)榕袥Q得不到執(zhí)行而不信任法院，轉(zhuǎn)而訴諸于上訪，變成“上訪專業(yè)戶”。另一方面，如果發(fā)生像“封開血拆案”這樣被害人濫用另行提起民事訴訟的權(quán)利來“謀財(cái)害命”的情況，因?yàn)檫@嚴(yán)重地違反了我國民眾一直以來所接受的法價(jià)值觀與法文化，被告人家屬也不會(huì)服判，上訪尋求減刑也是可以意料得到的事。而上訪群眾一直是困難司法機(jī)關(guān)的大難題。不少上訪群眾會(huì)因?yàn)樽约旱脑V求沒有得到滿足而采取一些過激的手段以引起政府和社會(huì)的關(guān)注，便如唐慧。這些上訪群眾的行為對(duì)政府與司法機(jī)關(guān)的形象都有極大的負(fù)面影響。
“先民后刑”訴訟模式下被告人大多會(huì)盡力履行民事判決，而且在民事部分的審理過程中被害人往往參與其中，對(duì)民事判決的形成有認(rèn)同感，不會(huì)有強(qiáng)烈的不服判的情緒。因此“先民后刑”訴訟模式下的被害人往往不會(huì)選擇上訪。
此外，被害人與被告人往往具有一定的社會(huì)關(guān)系，生活在同一群體內(nèi)，“先刑后民”的訴訟模式使得被害人與被告人之間的關(guān)系長(zhǎng)期處于沖突狀態(tài)，不利于社會(huì)和諧關(guān)系的形成。而“先民后刑”訴訟模式使被告人和被害人在先進(jìn)行的民事審理過程中有更多的接觸與溝通機(jī)會(huì)，法院也從中調(diào)解促使雙方能夠緩和關(guān)系，從而使得“案結(jié)事了”的情況更為可能，更大程度地避免了雙方關(guān)系及至于群體關(guān)系的緊張。
“先民后刑”訴訟模式具有內(nèi)在正當(dāng)性與外在有用性
雖然學(xué)界中不乏從被害人利益維護(hù)角度來支持“先民后刑”訴訟模式的學(xué)者，但是他們都在“先民后刑”訴訟模式存在“花錢買刑”嫌疑這個(gè)問題上遭到了質(zhì)疑。筆者既然獨(dú)辟蹊徑從被告人利益維護(hù)角度來提倡“先民后刑”訴訟模式，明顯不能逃避對(duì)“花錢買刑”這個(gè)質(zhì)疑的回應(yīng)。
一種制度、實(shí)踐或者改革方案的正當(dāng)性,一般可以從兩個(gè)角度加以評(píng)判:一是內(nèi)在的正當(dāng)性,也就是是否符合某種價(jià)值理念和法律原則;二是外在的有用性,亦即是否達(dá)到了某種積極的社會(huì)效果。
就內(nèi)在的正當(dāng)性而言，學(xué)者們普遍認(rèn)為刑事責(zé)任與民事責(zé)任兩分，民事責(zé)任的賠償義務(wù)履行不應(yīng)減輕刑事責(zé)任的承擔(dān)。但是前文已經(jīng)說過，這種觀點(diǎn)并不為我國司法界的高層所認(rèn)同?！跋刃毯竺瘛痹V訟模式當(dāng)然具有其內(nèi)在的正當(dāng)性：“民事侵權(quán)之訴與刑事公訴盡管具有相對(duì)的獨(dú)立性,但兩者畢竟是有著密切聯(lián)系的,它們都來源于同一個(gè)犯罪行為,也一般都要通過同一場(chǎng)訴訟過程來確定犯罪和侵權(quán)的事實(shí)?？紤]到被告人的認(rèn)罪悔過、自首、立功等都可以成為法院從輕量刑的情節(jié),而被告人在附帶民事訴訟過程中的積極賠償行為,作為一種體現(xiàn)被告人認(rèn)罪悔過、彌補(bǔ)犯罪過失的舉動(dòng),就很難不被視為一種“從輕量刑情節(jié)”;又考慮到民事賠償可以減少被害人的損失,減輕被害人及其近親屬的身心創(chuàng)傷,化解雙方的矛盾,促進(jìn)社會(huì)的和諧,這又不能不被視為被告人通過賠償減少犯罪危害程度的表現(xiàn),也體現(xiàn)了被告人愿意回歸社會(huì)、避免重新犯罪的意思表示。不僅如此,在司法實(shí)踐中,被告人主動(dòng)退還贓款贓物的行為,則被視為一種無可爭(zhēng)議的“酌定從輕情節(jié)”。這種退還贓款贓物的行為與賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失的行為相比,除了所退還、賠償?shù)膶?duì)象有所不同以外,其性質(zhì)有什么本質(zhì)區(qū)別呢?很顯然,被告人履行民事賠償義務(wù)的行為,在很大程度上屬于社會(huì)危害程度降低、認(rèn)罪悔過的表現(xiàn),具有從輕處罰的刑法基礎(chǔ)。這充分顯示出在民事侵權(quán)之訴附屬于刑事公訴的制度背景下,兩種訴訟不可能具有完全的獨(dú)立性,而勢(shì)必會(huì)發(fā)生密切的聯(lián)系。民事賠償行為可以轉(zhuǎn)化為法院從輕量刑的理由,這也就具有內(nèi)在的正當(dāng)性了?！?/p>
就外在的有用性而言，擺到眼前的司法實(shí)踐已經(jīng)證明，司法實(shí)務(wù)中法院自主采用“先民后刑”訴訟模式對(duì)于提高判決的執(zhí)行率、當(dāng)事人雙方關(guān)系的和緩、減少當(dāng)事人上訪等有積極的意義。另外，我們也可以從新刑事訴訟法修改增加當(dāng)事人和解程序發(fā)現(xiàn)立法者肯定和承認(rèn)“先民后刑”訴訟模式以及被告人積極賠償對(duì)司法效率的提高、營造和諧社會(huì)關(guān)系具有重要的促進(jìn)作用。
綜上，筆者認(rèn)為在當(dāng)下中國推行“先民后刑”訴訟模式的實(shí)行是具有合理性的。
刑民交叉案件“先民后刑”訴訟模式之實(shí)現(xiàn)路徑
要對(duì)沿行已久的“先刑后民”訴訟模式進(jìn)行改造使之變成“先民后刑”的訴訟模式是否意味著我們需要對(duì)刑事附帶民事訴訟以及相關(guān)的民事訴訟規(guī)則進(jìn)行傷骨動(dòng)骨的修改呢？
答案是否定的。司法制度的改革應(yīng)當(dāng)循序漸進(jìn)采取最經(jīng)濟(jì)的方式方法進(jìn)行，傷筋動(dòng)骨式的大修只有時(shí)代迫切需要時(shí)才加以考慮。那么怎樣對(duì)刑民交叉案件進(jìn)行改造，使其轉(zhuǎn)變成“先民后刑”的訴訟模式呢？
筆者不太成熟的答案是只需要在立法或者司法解釋中增加一款：“被告人有真誠悔罪表現(xiàn)，有意愿積極賠償被害人及其法定代理人、近親屬的，應(yīng)當(dāng)在刑事案件審判前進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的應(yīng)在刑事審判進(jìn)行前由法院主動(dòng)進(jìn)行民事部分的審理?！惫P者的這個(gè)意見當(dāng)然具有許多瑕疵，例如是否侵犯了被害人的民事訴權(quán)，違背了不告不理的原則等，但這些都是為了實(shí)現(xiàn)司法公正可能不得不犧牲的小利益，而筆者在此也僅是拋磚引玉，希望學(xué)界和實(shí)務(wù)界開始從被告人利益維護(hù)角度來思考刑民交叉案件，避免黃某興等涉嫌故意殺人罪一案中被告人的正當(dāng)利益被合法剝奪的悲劇再次重演。
結(jié)論
當(dāng)前我國刑民交叉案件“先刑后民”訴訟模式的立法規(guī)定使得被害人及其法定代理人、近親屬可以合法地利用法律剝奪被告人因積極賠償而從輕處罰的合法訴訟利益，這樣的訴訟模式不符合我國的司法理念與法文化傳統(tǒng)，因而是不合時(shí)宜的。“先民后刑”訴訟模式能夠提高司法效率、促進(jìn)社會(huì)和諧、減少犯罪的危害，是值得提倡的刑民交叉案件的訴訟模式。因此，我們有必要考慮用經(jīng)濟(jì)的方式方法對(duì)我國的刑民交叉訴訟模式進(jìn)行轉(zhuǎn)變。
注釋：
被告賠償被害人對(duì)量刑的影響可以通過筆者辦理的另一個(gè)案例得到充分的體現(xiàn)：在孫雷明等涉嫌搶劫罪案中，被告人孫雷明一審被判處死刑立即執(zhí)行。后來孫雷明積極聯(lián)系被害人希望能夠給予賠償?shù)垂?，遂將賠償款八萬元打入法院賬戶委托法院轉(zhuǎn)交被害人。在二審中法院認(rèn)為“鑒于上訴人孫雷明積極檢舉他人犯罪構(gòu)成立功（此情節(jié)在一審已經(jīng)認(rèn)定但仍判處死刑立即執(zhí)行），且其家屬在二審期間能積極代孫雷明賠償被害人家屬，可視為有悔罪表現(xiàn)。故對(duì)孫雷明判處死刑，可不必立即執(zhí)行?！睋?jù)此可以看出在刑事案件中，是否賠償被害人家屬具有重要的量刑意義。
陳衛(wèi)東：《打破“先刑后民”，讓司法價(jià)值回歸》，《新京報(bào)》2005年1月6日。
規(guī)定了民商事案件“先刑后民”原則的相關(guān)司法解釋還包括《關(guān)于審理存單糾紛案件
的若干規(guī)定》和《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》等。
《刑事訴訟法》第二百七十七條：“下列公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪，通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解：(一)因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；(二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序”，第二百七十九條：“對(duì)于達(dá)成和解協(xié)議的案件，公安機(jī)關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議；對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不起訴的決定。人民法院可以依法對(duì)被告人從寬處罰”。
鄭魯寧，何乃剛：《合并與分離:刑事附帶民事訴訟制度的反思與重構(gòu)》，《政法論壇(中國政法大學(xué)學(xué)報(bào))》2003年第4期，第111頁。持類似觀點(diǎn)的學(xué)者很多，另參見肖建華：《刑事附帶民事訴訟制度的內(nèi)在沖突與協(xié)調(diào)》，《法學(xué)研究》2001年第6期；曲新久：《論刑事附帶民事訴訟中公權(quán)與私權(quán)的協(xié)調(diào)》，《法學(xué)》2003年第8期；楊會(huì)新：《刑事被害人民事權(quán)益保護(hù)目標(biāo)的回歸》，《中國刑事法雜志》2011年第9期，等。
最高人民法院研究室編著，張軍、江必新主編：《新刑事訴訟法及司法解釋適用解答》，人民法院出版社2013年版，第178－179頁。
陳瑞華：《刑事附帶民事訴訟的三種模式》，《法學(xué)研究》2009年第1期，第103頁。
陳瑞華：《刑事附帶民事訴訟的三種模式》，《法學(xué)研究》2009年第1期，第104頁。
甄貞、申飛飛：《附帶民事訴訟的困境與出路——以刑事和解為視角》，《法學(xué)雜志》2011年第10期，第102頁。
陳瑞華：《刑事附帶民事訴訟的三種模式》，《法學(xué)研究》2009年第1期，第107頁。
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