尊敬的合議庭法官：
今天的庭審，是控方“提出因證據(jù)不足，需要補(bǔ)充新的證據(jù)，建議對(duì)該案延期審理”后的又一次開庭。對(duì)被告人陳基貪污罪的指控不能成立，是我們的基本辯護(hù)觀點(diǎn)，我們已作了充分、詳盡的論述。在此，我們就控方因“證據(jù)不足”而“補(bǔ)充到的新證據(jù)”《估價(jià)鑒定結(jié)論書》（以下簡(jiǎn)稱《鑒定書》）的法律效力及其與陳基貪污罪名成立與否的關(guān)聯(lián)性，發(fā)表兩點(diǎn)意見。
第一點(diǎn)意見是：《鑒定書》不具有證據(jù)效力，理由是：
1、《鑒定書》正文沒有任何文字證明鑒定人具備鑒定資格，也沒有任何附件材料證明鑒定人具備鑒定資格。我國實(shí)行的是鑒定資格制，即只有具備鑒定資格的人所作出的鑒定結(jié)論，才具有法律效力，鑒定結(jié)論的法律效力及其可采性首先取決于鑒定人的資格，正因?yàn)槿绱?，刑事法?duì)鑒定人的鑒定資格，規(guī)定明確，要求嚴(yán)格，《刑事訴訟法》第119條明確規(guī)定：“為了查明案情，需要解決案件中某些專門性問題的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)指派、聘請(qǐng)有專門知識(shí)的人進(jìn)行鑒定”，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第200條規(guī)定：“鑒定由檢察長(zhǎng)批準(zhǔn)，由人民檢察院技術(shù)部門有鑒定資格的人員進(jìn)行，必要的時(shí)候，也可以聘請(qǐng)其他有鑒定資格的人員進(jìn)行”。就該《鑒定書》而言，鑒定人的身份如何？是否具備鑒定資格？與本案當(dāng)事人是否存在利害關(guān)系？是否需要回避？其所作出的鑒定結(jié)論是否客觀、公正？
2、《鑒定書》鑒定人的姓名是打印的，沒有親筆簽名。我國實(shí)行的是鑒定人制度，即鑒定結(jié)論由具備鑒定資格的自然人以鑒定機(jī)構(gòu)的名義參與鑒定活動(dòng)后作出，對(duì)鑒定結(jié)論負(fù)責(zé)的是作為自然人的鑒定人。鑒定結(jié)論的又一個(gè)名稱叫做鑒定人意見，鑒定人被視為“科學(xué)的法官”，正因?yàn)殍b定人在鑒定結(jié)論形成過程中的重要地位，刑事法及相關(guān)司法解釋規(guī)定，鑒定結(jié)論必須有鑒定人的親筆簽名?！缎淌略V訟法》第120條第一款規(guī)定：“鑒定人進(jìn)行鑒定的，應(yīng)當(dāng)寫出鑒定結(jié)論，并且簽名”，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第202條規(guī)定：“鑒定人進(jìn)行鑒定后，應(yīng)當(dāng)出具鑒定結(jié)論，檢驗(yàn)報(bào)告，并且簽名或者蓋章”，國家計(jì)委、最高法院、最高檢察院、公安部《扣押、追繳，沒收物品估價(jià)管理辦法》第14條第1款第六項(xiàng)規(guī)定《估價(jià)鑒定結(jié)論書》應(yīng)當(dāng)包括“估價(jià)工作人員簽名”。該《鑒定書》沒有鑒定人的簽名，無論是不敢簽名，還是不愿簽名，或不懂簽名，都導(dǎo)致該《鑒定書》的無效。
3、控方?jīng)]有將《鑒定書》告知被告人陳基，程序違法?！缎淌略V訟法》第121條規(guī)定：“偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定結(jié)論告知犯罪嫌疑人”，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第205條規(guī)定：“用作證據(jù)的鑒定結(jié)論，人民檢察院辦案部門應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人”，然而，控方將該鑒定結(jié)論書提交法庭后，卻從未告知過被告人陳基，明顯違法。
4、本案電腦等物品不屬于估價(jià)鑒定對(duì)象。根據(jù)國家計(jì)委、“兩高一部”《扣押、追繳、沒收物品管理辦法》及控方的《估價(jià)委托書》，應(yīng)予鑒定物品均為“扣押，追繳、沒收”的，但本案所涉及電腦設(shè)備及復(fù)印機(jī)既非扣押物品，亦非追繳物品，更非沒收物品，不屬于控方委托估價(jià)的“扣押、追繳、沒收物品”中的任何一種，因此，控方究竟將被鑒定物品納入何種物品范疇，令人納悶。
5、從鑒定過程看，無法排除該鑒定結(jié)論是在控方暗示或強(qiáng)迫下作出的?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第201條規(guī)定人民檢察院委托鑒定“不得暗示或者強(qiáng)迫鑒定人作出某種鑒定結(jié)論”。我們昨天從法院復(fù)印了該《鑒定書》后，曾向新興縣物價(jià)局價(jià)格認(rèn)證中心調(diào)查了解過，該部門負(fù)責(zé)人蘇堅(jiān)慧曾稱：檢察院最初是8月9日委托鑒定的，現(xiàn)在的委托書是后來經(jīng)我中心要求補(bǔ)的，我們第一次的估價(jià)結(jié)論為鑒定標(biāo)的物價(jià)值92000元，但委托方認(rèn)為太高，不符合要求，于是又作了現(xiàn)在這個(gè)估價(jià)結(jié)論。鑒定必須遵循獨(dú)立、客觀、公正的原則，但從上述過程看，難以令人相信現(xiàn)在這個(gè)估價(jià)結(jié)論是遵循上述原則作出的，律師要求對(duì)上述情況作成筆錄，但未被對(duì)方同意，在此，我們鄭重要求合議庭根據(jù)這個(gè)線索調(diào)查核實(shí)。
綜上，該《鑒定書》顯然不具備證據(jù)效力，不能采納。
第二點(diǎn)意見是：《鑒定書》與陳基能否構(gòu)成貪污沒有關(guān)聯(lián)性，換句話說，控方盡管補(bǔ)充了這么一份《鑒定書》，但控方本身認(rèn)可的陳基貪污罪指控"證據(jù)不足"的狀況沒有得到絲毫改變。
從《新興縣人民法院延期審理決定書》可以看出，控方公開提出“證據(jù)不足，需要補(bǔ)充新的證據(jù)證據(jù)，建議對(duì)該案延期審理”。很明顯，在此之前，控方肯定本案“證據(jù)不足”，這顯然指的是指控被告人陳基構(gòu)成貪污罪“證據(jù)不足”，包含兩層意思，一是《鑒定書》作出之前，控方對(duì)陳基的貪污罪指控是證據(jù)不足，不能成立；二是控方如果沒有補(bǔ)充收集到新的證明陳基構(gòu)成貪污罪的有罪證據(jù)，那么，陳基的貪污罪指控將不能成立?？胤皆诘谝淮伍_庭后補(bǔ)充了這個(gè)《鑒定書》，此《鑒定書》試圖證明什么，控方?jīng)]有說清楚，我們也搞不明白。然而，不管《鑒定書》對(duì)該批電腦設(shè)備估價(jià)多少，也不管這批電腦設(shè)備是陳基三萬五萬，還是十萬八萬買來的，均不能證明這批電腦設(shè)備是公共財(cái)物，更不能證明陳基占有了多少公款，與陳基貪污罪名的成立與否，沒有關(guān)聯(lián)性，因?yàn)椋菏欠窆藏?cái)物才是決定貪污罪指控成立與否的關(guān)鍵。既然控方在委托物價(jià)部門作出鑒定之前，就已承認(rèn)其對(duì)陳基的貪污罪指控證據(jù)不足，新補(bǔ)充的《鑒定書》又不能作為證明陳基構(gòu)成貪污罪的有罪證據(jù)，那么，控方的貪污罪指控不是又重新恢復(fù)到“證據(jù)不足”、“指控不能成立”的原狀嗎？
以上意見，敬請(qǐng)采納。
廣東東方昆侖律師事務(wù)所
律師王思魯翁春輝
2001年8月31日
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