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律師專欄
 
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某電影公司經(jīng)理鞏利挪用公款罪一案之辯護(hù)詞

2015-03-23    作者:王思魯律師
導(dǎo)讀:王思魯律師辯護(hù)詞專輯主辦:王思魯律師被告人鞏利涉嫌挪用公款案的辯護(hù)詞尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:我受被告人鞏利的委托和北京市盈科(廣州)律師事務(wù)所的指派,在鞏利涉嫌挪用公款案中擔(dān)任被告人鞏利的辯護(hù)人(此案由河南省駐X店市...

王思魯律師辯護(hù)詞專輯

主辦:王思魯律師

被告人鞏利涉嫌挪用公款案的

護(hù)

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:

我受被告人鞏利的委托和北京市盈科(廣州)律師事務(wù)所的指派,在鞏利涉嫌挪用公款案中擔(dān)任被告人鞏利的辯護(hù)人(此案由河南省駐X店市中級(jí)人民法院發(fā)回正X縣人民法院重審)。辯護(hù)人就本案發(fā)表以下辯護(hù)意見,誠(chéng)望合議庭采信。

辯護(hù)人認(rèn)為:檢察院的指控在證據(jù)事實(shí)、適用法律等方面都與本案的實(shí)際情況有嚴(yán)重出入。鞏利身為正X縣電影公司總經(jīng)理,完全是為了單位和職工利益,正確行使自己的領(lǐng)導(dǎo)職權(quán),完美處理了本單位的一件普通民事糾紛,根本沒(méi)有違反法律法規(guī),根本不構(gòu)成挪用公款罪。

為幫助合議庭查明本案事實(shí),最大限度的維護(hù)被告人鞏利的合法權(quán)益,辯護(hù)人務(wù)必向合議庭簡(jiǎn)要展示本案的來(lái)龍去脈:

1.2009年7、8月份正陽(yáng)電影公司發(fā)布辦公樓對(duì)外招租公告;

2.2010年1月29日召開了競(jìng)拍招租會(huì),本案另一被告人柳富元以每年92000元的租金競(jìng)拍成功并于當(dāng)天“按規(guī)定”交了兩年的租金184000元(含競(jìng)拍押金20000元);

3. 之后(2010年2月初)劉海富以其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)急需資金為由,多次找鞏利,要求將其所交的租金借走;

4.2010年2月7日鞏利將其所保管的“公款”164000元“借”給劉元富(用于其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng));

5.2010年3月26日正陽(yáng)電影公司與劉海富正式簽訂租賃合同;

6. 2010年5月30日,6月10日,6月20日,劉海富歸還上述款中的73000元,余下91000元作為正陽(yáng)電影公司支付給劉海富得搬遷補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用;

7.2011年4月15日正X縣人民檢察院以鞏利涉嫌挪用公款罪為由向正X縣人民法院提起訴訟;

8.2011年8月10日經(jīng)正X縣人民法院開庭審理,判決認(rèn)定“被告人鞏利犯挪用公款罪,判處有期徒刑三年,宣告緩刑三年”;

9.鞏利依法向河南省駐X店市中級(jí)人民法院提起上訴;

10.2011年11月1日駐X店市中級(jí)人民法院作出“(2011)駐刑二終字第114號(hào)”裁定:一、撤銷河南省正X縣人民法院(2011正刑初字第158號(hào)刑事判決;二、發(fā)回河南省正X縣人民法院重審。

辯護(hù)人認(rèn)為鞏利不構(gòu)成犯罪,具體分析如下:

一、            電影公司并不是該所“借”款項(xiàng)的所有權(quán)人,所“挪用”之款在“借”出期間不屬于“公款”。

正X縣人民檢察院起訴書認(rèn)為:“2009年7、8月份正陽(yáng)電影公司發(fā)布辦公樓對(duì)外招租公告,2010年1月29日召開了競(jìng)拍招租會(huì),被告人柳富元以每年92000元的租金競(jìng)拍成功并于當(dāng)天‘按規(guī)定’交了兩年的租金184000元(含競(jìng)拍押金20000元)”。正X縣人民法院判決書認(rèn)定“劉海富競(jìng)拍取得電影公司辦公樓承租權(quán)后,依照招租公告繳納的租金,已成為電影公司辦公樓出租收益,房屋租賃合同未正式簽訂及履行,不影響該筆款項(xiàng)為電影公司的公款性質(zhì)的認(rèn)定……”(見(2011)正刑初字第158號(hào),第8頁(yè))。

辯護(hù)人認(rèn)為起訴書和判決書在事實(shí)與法律上都犯了常識(shí)性錯(cuò)誤:

1.根據(jù)合同的一般原理,取得承租權(quán)的前提條件是租賃合同簽訂和履行,而不是以競(jìng)拍成功為條件,繳納租金也是以租賃合同簽訂為基礎(chǔ)。合同簽訂之前所繳納的僅可能是合同定金或者訂金。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見》第84條規(guī)定:“財(cái)產(chǎn)已經(jīng)交付,但當(dāng)事人約定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移附條件的,在所附條件成就時(shí),財(cái)產(chǎn)所有權(quán)方為轉(zhuǎn)移。”

本案中,因?yàn)殡p方因?yàn)閷?duì)租賃事宜存在爭(zhēng)議(前期租賃合同,家屬搬遷等問(wèn)題)競(jìng)拍后并沒(méi)有按照公告的約定及時(shí)簽訂租賃合同(2010年3月26日正陽(yáng)電影公司與劉海富正式簽訂租賃合同)因此,電影公司也就不可能獲得租金。普通人都知道追究法律責(zé)任必須以事實(shí)和法律為依據(jù)這個(gè)很簡(jiǎn)單的道理。不知道正X縣人民檢察院和正X縣人民法院根據(jù)什么事實(shí)?依據(jù)什么法律認(rèn)為“不影響該筆款項(xiàng)為電影公司的‘公款性質(zhì)’的認(rèn)定”?

2.招租公告上約定租金繳納是以簽訂租賃合同為前提,因此,劉海富并不是“依照招租公告繳納的租金”。

根據(jù)正陽(yáng)電影公司發(fā)布辦公樓對(duì)外招租公告的內(nèi)容為:“5、中標(biāo)人確定后,2天內(nèi)與發(fā)標(biāo)人簽訂租賃合同,并一次繳納2年租金。否則發(fā)標(biāo)人可重新選擇中標(biāo)人,并將原中標(biāo)人的押金作為違約金對(duì)待”可以看出,該公告約定繳納租金的前提條件是簽訂租賃合同,并且約定了簽訂合同的時(shí)間(中標(biāo)人確定后,2天內(nèi)),而不是以競(jìng)拍成功為條件。

3.從證據(jù)上看,“借”款時(shí)劉海富與電影公司沒(méi)有形成房屋租賃關(guān)系。

這里需要特別強(qiáng)調(diào)的是,鞏利當(dāng)時(shí)本想把錢交給財(cái)務(wù),才是最合適的,但是當(dāng)時(shí)劉海富,職工代表都不同意把錢交給財(cái)務(wù)。這一事實(shí)說(shuō)明電影公司此時(shí)完全沒(méi)有履行作為租賃合同主體一方的先行義務(wù),而是把一切責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)都完全推給了鞏利個(gè)人。

第一,劉海富是將自己的錢存在鞏利的個(gè)人賬戶,而不是存在電影公司的賬戶上。

第二,鞏利是以個(gè)人名義向劉海富簽訂的保管協(xié)議。

第三,鞏利以個(gè)人名義把錢“借”給劉海富。見借條:今借鞏利現(xiàn)金壹拾陸萬(wàn)肆仟元整,借款人:劉海富2010.1.8(真實(shí)日期為2010.2.8

因此,電影公司根本就沒(méi)有和劉海富形成房屋租賃關(guān)系,從責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)來(lái)看,只有劉海富有權(quán)追究鞏利的擔(dān)保責(zé)任,電影公司根本無(wú)權(quán)追究鞏利和劉海富的任何法律責(zé)任。

4.本案部分證人證言無(wú)證據(jù)效力。

證人證言是證人對(duì)案件情況的客觀陳述,而且是證人對(duì)親身感知的案件事實(shí)陳述,而不是對(duì)情況分析評(píng)價(jià),也不是對(duì)案件事實(shí)發(fā)表看法和意見,更不能做虛假陳述。但是我們看到原判決書上關(guān)于部分證人證言有嚴(yán)重瑕疵,如王進(jìn)基:“劉海富按照競(jìng)拍招租公告的規(guī)定,交了兩年的租金184000元…”(見原判決書第5頁(yè))“…這184000元是為了出租電影公司的辦公樓而預(yù)收的租賃費(fèi),應(yīng)當(dāng)是電影公司的公款(見原判決書第56)”高炬:“…并交了兩年的租金,租金交給鞏利了,合同當(dāng)天也簽了…”(見原判決書第6頁(yè))這些證人根本不是根據(jù)實(shí)際情況,而是根據(jù)個(gè)人想象和猜測(cè)進(jìn)行舉證(見公告第5條約定,合同日期等)??梢娺@些證言是沒(méi)有證據(jù)效力的。

5.劉海富因?yàn)閾?dān)心所交款項(xiàng)存在風(fēng)險(xiǎn)與電影公司約定了擔(dān)保事項(xiàng)(共同推薦鞏利做擔(dān)保人)“今收到劉海富交來(lái)的存單一張,金額壹拾陸萬(wàn)肆仟元整,我以個(gè)人身份擔(dān)保,此款在房屋沒(méi)有順利完成交接之前不會(huì)亂用。擔(dān)保人鞏利。”

這筆錢不交單位財(cái)務(wù)或者上級(jí)主管部門保管而交由鞏利個(gè)人“擔(dān)?!保锹毠ひ约皠⒃怀鲇趯?duì)這筆錢使用的顧慮(萬(wàn)一不能達(dá)成協(xié)議,錢被上級(jí)主管部門劃去,或被單位發(fā)給職工)這一決議在鞏利出具擔(dān)保書時(shí)職工代表以及上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)可以作證。而且在劉海富交款并要求鞏利出具的擔(dān)保書上也沒(méi)有認(rèn)為該款為租金(見擔(dān)保書)。

根據(jù)劉海富要求薦鞏利擔(dān)保這一條件,該款所有權(quán)的轉(zhuǎn)移實(shí)際上是附有條件的,而在“借”款期間此條件未成就,因而也談不上公款,電影公司并不是該款的所有權(quán)人。而在正X縣的起訴書卻認(rèn)為:“并于當(dāng)天按規(guī)定交了兩年的租金184000元(見第一頁(yè))”,這與事實(shí)不符,與法律相悖。我們懇請(qǐng)正X縣人民檢察院以事實(shí)和法律為依據(jù),證明劉海富“按規(guī)定交了兩年的租金”,證明劉海富交給鞏利的184000元錢屬于公款。

二、鞏利沒(méi)有犯罪的主觀故意

挪用公款罪在主觀上屬于故意犯,刑法上的犯罪故意是一種復(fù)雜的思維和邏輯過(guò)程,要根據(jù)案件的因果關(guān)系,行為人的動(dòng)機(jī)、目的等因素綜合判斷行為人是否具有犯罪故意。從以下幾方面我們可以看出鞏利完全沒(méi)有挪用公款的犯罪故意。

1.從“借”款數(shù)額我們就可以看出鞏利在將錢“借”給劉海富時(shí)的基本思路:劉海富交給電影公司(后約定由鞏利保管)的錢是184000(含押金20000)元。而“借”給劉海富得是為什么借款數(shù)額恰好是164000元,而不是184000元或者92000元或者其他數(shù)額呢?這正如上述關(guān)于這筆錢的性質(zhì)和狀態(tài)的說(shuō)明:因?yàn)榉课葑赓U事項(xiàng)還存在爭(zhēng)議,雙方?jīng)]簽正式租賃合同,那么假如租賃關(guān)系最終不能成立,電影公司只能取得20000元的押金,164000元這筆錢還是要退還給劉海富。這可以看出鞏利在“借”款數(shù)額的問(wèn)題上透露了他“借”款的真實(shí)原因和目的。

2. 從法律風(fēng)險(xiǎn)上看,在租賃合同簽訂(租賃關(guān)系確立)之前,20000元性質(zhì)屬于競(jìng)拍前約定的押金,而164000元?jiǎng)t具有履約保證金(或訂金)性質(zhì)(當(dāng)然,因雙方之前沒(méi)有明確約定,這種性質(zhì)也只能是理論上的假設(shè)),而根據(jù)本案實(shí)際情況,若真正按照履約保證金性質(zhì)處理,真正違約的不是劉海富,而是電影公司,因?yàn)殡娪肮井?dāng)時(shí)由于前期租賃關(guān)系未到期,公司家屬搬遷協(xié)議未達(dá)成,根本就無(wú)法與劉海富簽訂租賃合同,因此,如果這筆錢處理不好,真正面臨法律風(fēng)險(xiǎn)的是電影公司以及鞏利個(gè)人,而不是劉海富。

3.從“借”款對(duì)象分析,該款的存款人和“借”款人恰恰同為劉海富,而不是與該款項(xiàng)無(wú)關(guān)的任何其他人,從該款與劉海富的特殊關(guān)系、該款項(xiàng)的性質(zhì)以及雙方對(duì)該款項(xiàng)作的專門擔(dān)保約定也可以看出鞏利的“借”款行為沒(méi)有犯罪故意。

4.從“借”款的原因和目的看,鞏利從單位和職工的利益著想,一方面希望促成租賃關(guān)系,另一方面又沒(méi)有適當(dāng)?shù)睦碛纱_認(rèn)這筆錢為電影公司所有,只好采取“借”的方式將這筆所有權(quán)本屬于劉海富的錢移交(實(shí)際上劉海富是要求“退”)給劉海富。這個(gè)思路絕對(duì)不是猜測(cè)或者憑想象得出的結(jié)論,我們可以從鞏利的供述,劉海富的供述,擔(dān)保書的內(nèi)容,以及案件的實(shí)際情況得出這一完全符合事實(shí)的結(jié)論。這也說(shuō)明,從主觀上看,鞏利“借”錢的行為是一種復(fù)雜的決策思維,而不是一種“挪用公款”的犯罪故意。作為電影公司總經(jīng)理的鞏利,這個(gè)決策行為完全是一種合情、合理、合法的職務(wù)行為。

5.從當(dāng)事人之間的法律關(guān)系看,本案被告人鞏利在事件中所處的特殊地位(總經(jīng)理職位,款項(xiàng)保管人和擔(dān)保人)決定了他必須考慮對(duì)單位負(fù)責(zé),對(duì)職工利益負(fù)責(zé),對(duì)上級(jí)主管部門負(fù)責(zé),還要對(duì)劉海富個(gè)人負(fù)責(zé),更重要的是鞏利為單位的利益以個(gè)人身份擔(dān)保這筆錢,此時(shí)不但要承擔(dān)個(gè)人擔(dān)保的法律風(fēng)險(xiǎn),還面臨個(gè)人及家庭人身安全的威脅。綜合考慮這些沉重而復(fù)雜的問(wèn)題,鞏利最終做出了“借”款的決定。

6.鞏利是否將“借”錢的事告知電影公司沒(méi)有任何法律意義。

如上所述,這筆錢在出“借”之時(shí)并不是電影公司的,而是劉海富的。作為招租人的電影公司在沒(méi)有簽訂(也無(wú)法簽訂)租賃合同的情況下,在不承擔(dān)任何責(zé)任、義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)的情況下,在約定租賃關(guān)系成立前沒(méi)有使用權(quán)的情況下,不可能以“租金”所有權(quán)人自居。鞏利完全是以個(gè)人賬戶保管,以個(gè)人名義擔(dān)保這筆錢,以個(gè)人名義承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。如果鞏利不能將這筆錢“借”給劉海富,哪為什么電影公司能讓鞏利將這筆錢存在自己賬戶上,并以個(gè)人名義擔(dān)保,以個(gè)人名義承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)呢?難道電影公司以及電影公司領(lǐng)導(dǎo),電影公司員工授權(quán)鞏利保管并擔(dān)保這筆錢的行為是違法犯罪行為?難道電影公司或者電影公司的某些人想故意陷害鞏利?

難道電影公司有權(quán)要求鞏利承擔(dān)個(gè)人保管義務(wù)和個(gè)人擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn),卻不允許鞏利行使由此產(chǎn)生的個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)防范的權(quán)利?

既然電影公司既不是這筆錢的所有權(quán)人,也不負(fù)責(zé)保管,也不承擔(dān)合同先行義務(wù)和法律風(fēng)險(xiǎn),那么這筆錢與電影公司就沒(méi)有法律意義上的關(guān)系,鞏利出“借”這筆錢是否告知電影公司都沒(méi)有任何法律上的意義。

7. 鞏利沒(méi)有與劉海富共謀“挪用公款”。原判決書稱被告人鞏利與劉海富“共謀”“挪用公款”是缺乏事實(shí)的依據(jù)的,如前所述,鞏利將錢“借”給劉海富是出于多種綜合因素考慮,主要是考慮到單位的和職工的利益,而劉海富則是擔(dān)心錢被亂用,自己利益受損,同時(shí)又有馮的擔(dān)保為依據(jù)。鞏利為公,劉海富為私,馮與劉在“借”款問(wèn)題上有各自的原因和目的,完全沒(méi)有共性,因此,在主觀上沒(méi)有共犯故意的基礎(chǔ)。

三、鞏利的行為名為“借”實(shí)為“退”而非“挪用”,是一般的民事決策行為而不是犯罪行為。

由于該款來(lái)源、性質(zhì)以及相關(guān)約定等特殊性、復(fù)雜性,決定了鞏利在處理這個(gè)問(wèn)題上行為的特殊性和復(fù)雜性。

1.該款本來(lái)所有權(quán)既不在電影公司,也不在鞏利本人,僅僅是雙方約定推薦由鞏利暫時(shí)以擔(dān)保人的身份保管這筆錢而已(見上述),因此,無(wú)論鞏利是作為單位負(fù)責(zé)人還是作為個(gè)人身份都沒(méi)有出“借”這筆款的主體資格。

2.由于電影公司和鞏利都不是該款的所有權(quán)人,因此,也就不存在被“挪用”的“公款”。鞏利名為“借”實(shí)為“退”的行為,并不是刑法意義上的“挪用公款”的犯罪行為。鞏利是既作為單位負(fù)責(zé)人,又作為款項(xiàng)保管和擔(dān)保人(自然人)的雙重身份,在面對(duì)一個(gè)普通的民事案件時(shí)做的一個(gè)特殊的而且合情、合理、合法的民事決策行為。

四、鞏利的行為不符合挪用公款罪的客觀要件。

《中華人民共和國(guó)刑法》第384條規(guī)定:“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng)的,或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的,是挪用公款罪……”

1.鞏利沒(méi)有利用職務(wù)上的便利。如上所述,鞏利保管這筆錢是受單位職工代表,上級(jí)領(lǐng)導(dǎo),劉海富本人各方共同委托指定的,實(shí)際上是個(gè)人身份保管并擔(dān)保這筆錢,是單位授權(quán)(“利用”)鞏利行使權(quán)力,因此,鞏利是“行使職務(wù)上的權(quán)力”而不是“利用職務(wù)上的便利”,兩者是有原則上的區(qū)別的。

2.從行為的法律性質(zhì)看,鞏利是為單位和職工的利益,正當(dāng)行使職務(wù)職權(quán)做出的民事決策行為,而不是為自己或他人謀取私利的犯罪行為。

五、鞏利的行為沒(méi)有侵犯挪用公款罪的客體。

挪用公款罪屬于復(fù)雜客體、雙重客體,即必須侵犯公有財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)和國(guó)家公職人員的職務(wù)廉潔性,其立法原意在于打擊利用職務(wù)便利謀取自己或者他人的私利的行為。

首先,如前所述,本案中的所“借”款項(xiàng)并非公款,鞏利向劉海富得擔(dān)保書上也約定了該款在租賃關(guān)系確定前沒(méi)有使用權(quán)。(見擔(dān)保書“此款在房屋沒(méi)有順利完成交接之前不會(huì)亂用”)因此,鞏利不可能侵犯“公有財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)”。

其次,鞏利的“借”款行為是為公不為私,是正當(dāng)、合理、合法履行職責(zé)行為,是為防范法律風(fēng)險(xiǎn),保護(hù)各方當(dāng)事人利益的正確民事決策行為,不僅沒(méi)有侵犯國(guó)家公職人員的職務(wù)廉潔性,恰恰相反,鞏利的行為完全符合并維護(hù)了國(guó)家公職人員的職務(wù)廉潔性。

六、鞏利的行為不具有刑法上的犯罪意義。

刑法上的犯罪是形式與實(shí)質(zhì)的辯證統(tǒng)一,行為是否構(gòu)成犯罪除了要符合刑法分則條文的明確規(guī)定,也要符合刑法總則關(guān)于犯罪實(shí)質(zhì)的規(guī)定,見刑法第十三條,但書“……但是情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認(rèn)為是犯罪?!?/p>

社會(huì)危害性,作為實(shí)質(zhì)犯罪的依據(jù)并非是一個(gè)抽象的概念,這一點(diǎn)也可以從有關(guān)規(guī)定得到證明:最高人民法院關(guān)印發(fā)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知(法[2003]167號(hào))第四部分、關(guān)于挪用公款罪,(一)單位決定將公款給個(gè)人使用行為的認(rèn)定:“經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定將公款給個(gè)人使用,或者單位負(fù)責(zé)人為了單位的利益,決定將公款給個(gè)人使用的,不以挪用公款罪定罪處罰。上述行為致使單位遭受重大損失,構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的有關(guān)規(guī)定對(duì)責(zé)任人員定罪處罰”。

上述規(guī)定完全說(shuō)明,在判斷一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪,不能僅僅機(jī)械的套用法律條文,而要綜合分析該行為的原因、目的、結(jié)果在社會(huì)危害性上的反映。

具體到本案,退一萬(wàn)步講,即使按照司法機(jī)關(guān)所認(rèn)定的鞏利“借”款行為屬于“挪用”,所“借”之款為“公款”(即使這一假設(shè)成立)但是根據(jù)上述規(guī)定,鞏利的行為也不構(gòu)成犯罪。

首先,鞏利的行為無(wú)論從那種角度看,其目的完全是基于各方利益的綜合考慮,其結(jié)果也完全符合各方的利益需要,沒(méi)有任何的社會(huì)危害性。其次,如果鞏利不采取這種措施,結(jié)果必然導(dǎo)致各方利益受損,導(dǎo)致人身安全面臨危險(xiǎn),導(dǎo)致承擔(dān)法律責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn),這一點(diǎn)司法機(jī)關(guān)稍加分析就非常明確。

我們認(rèn)為司法機(jī)關(guān)根本沒(méi)有綜合考慮本案的真實(shí)情況,僅僅從形式上進(jìn)行簡(jiǎn)單推理、機(jī)械的套用刑法條文,從表象看事實(shí),曲解法律條文,從而認(rèn)定鞏利構(gòu)成挪用公款罪。作為一個(gè)非法律專業(yè)人士,鞏利在具體復(fù)雜的情況下能如此妥善處理這個(gè)問(wèn)題已經(jīng)非常難得,而作為具有專業(yè)知識(shí),專門從事法律工作的司法工作人員竟然完全停留在“借”、“退”、“挪”的字眼上,作機(jī)械理解,作形式推理,根本不考慮案件發(fā)生的真實(shí)原因,憑一紙“借”條認(rèn)定鞏利犯“挪用”公款罪,完全不具備作為專門司法工作人員應(yīng)該具有的基本辯證思維和實(shí)質(zhì)推理能力。

七、法律風(fēng)險(xiǎn)和案件處理建議。

刑罰是最嚴(yán)厲的社會(huì)制裁方式,其嚴(yán)厲性和最后性要求司法者應(yīng)保持基本的公平正義感,正確理解法律,嚴(yán)格適用法律,稍有不慎將導(dǎo)致對(duì)法律尊嚴(yán)和公民權(quán)利的雙重傷害。

鞏利的行為完全是一種全合情、合理、合法的履行職責(zé)行為,如果因此被判有罪,不僅要為此背上“挪用公款”的罪名,而且因此被開除公職。鞏利為國(guó)家工作幾十年,時(shí)刻為單位和職工利益著想,卻因一次合法履職行為,一夜之間身敗名裂,不但名譽(yù)受損,而且面臨生存危機(jī)。作為一個(gè)普通的市民從此將失去社會(huì)立足和生存的基礎(chǔ),這對(duì)于任何人來(lái)說(shuō)都是無(wú)法接受的。

綜上所述,被告人鞏利根本無(wú)罪。鞏利身為正X縣電影公司總經(jīng)理,完全是為了單位和職工利益,正確行使自己的領(lǐng)導(dǎo)職權(quán),完美處理了本單位的一件普通民事糾紛,根本沒(méi)有違反法律法規(guī),根本不構(gòu)成挪用公款罪。

如果強(qiáng)行對(duì)鞏利入罪,顯然會(huì)侵犯一個(gè)普通市民的合法權(quán)益;

如果強(qiáng)行對(duì)鞏利入罪,則讓其失去了社會(huì)立足和生存的基礎(chǔ);

如果強(qiáng)行對(duì)鞏利入罪,亦會(huì)影響到正X縣司法機(jī)關(guān)的公正形象;

如果強(qiáng)行對(duì)鞏利入罪,亦會(huì)影響社會(huì)和諧與穩(wěn)定;

我們請(qǐng)求貴院查明事實(shí)真相,依法對(duì)鞏利作出無(wú)罪判決。

以上辯護(hù)意見,尊請(qǐng)考慮!

                     辯護(hù)人:  北京市盈科(廣州)律師事務(wù)所

王思魯律師        

                                    二〇一二年三月二十日

 

  • 王思魯律師辦案心得:刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高,當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要;完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過(guò)程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一,律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來(lái).

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