楊文斌律師
案情簡介：
甲公司系方某等五原告與被告陳某案外人劉某、王某共同出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。某日八位股東召開股東會(huì)并作出《關(guān)于實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)承包的決議》。決議主要內(nèi)容如下：陳某對甲公司進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)承包；承包期為三年；年承包費(fèi)為15萬元；交付承包費(fèi)后剩余利潤由陳某支配，虧損亦由陳某負(fù)擔(dān)；各股東按股份比例分享承包費(fèi)；在承包期內(nèi)，陳某有權(quán)對公司人財(cái)物進(jìn)行支配。在承包期內(nèi)，陳某未按約支付承包費(fèi)。為此，方某等五原告請求判令被告陳某向五原告支付相應(yīng)的承包費(fèi)。
律師評析：
該承包協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。
第一、《公司法》對于公司股東內(nèi)部經(jīng)營模式未予明確規(guī)定，承包合同的經(jīng)營模式未違反《公司法》的禁止性規(guī)定，本著私法制度中法無明文禁止即可行的原則，在法律沒有明文禁止的情形下，公司可選擇適合自身情況的經(jīng)營模式。就承包合同本身而言，承包經(jīng)營合同符合合同法契約自由的基本原則，由發(fā)包方與承包方在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上自由締結(jié)，系雙方真實(shí)意思的表示，內(nèi)容不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬有效的契約行為。
第二、公司風(fēng)險(xiǎn)承包合同不會(huì)改變公司內(nèi)部權(quán)力制衡的治理結(jié)構(gòu)。盡管承包經(jīng)營不可避免地要將原本應(yīng)由股東會(huì)、董事會(huì)行使的部分權(quán)利交給承包人行使，但在法律上可以視為股東會(huì)、董事會(huì)承包人的概括性授權(quán)，而法律并未禁止這種授權(quán)行為。從股東角度看，發(fā)包的股東將未來收益的不確定性轉(zhuǎn)為承包后的確定性，這是發(fā)包股東選擇以放棄未來可能從公司獲得更多利潤分配為對價(jià)，換取確定的收益。而承包股東基于對自身經(jīng)營能力和公司前景的信心而愿意承擔(dān)未來的不確定性。從外部債權(quán)人來看，公司內(nèi)部采取什么樣的治理結(jié)構(gòu)，對外部當(dāng)事人的利益并不會(huì)產(chǎn)生影響。公司外部債權(quán)人并不關(guān)心公司內(nèi)部權(quán)力、利潤如何分配，他們關(guān)心的是公司的信譽(yù)，公司的償債能力。從公司利益看，雖然承包制度使公司日常經(jīng)營由共同決策轉(zhuǎn)為承包人單獨(dú)決策，但并沒有損害爭議各方當(dāng)事人的利益，也沒有損害外部當(dāng)事人利益及群體利益。
第三、公司風(fēng)險(xiǎn)承包合同并不與股東有限責(zé)任制度相沖突。在風(fēng)險(xiǎn)承包經(jīng)營的模式下，承包股東彌補(bǔ)公司虧損雖類似于無限責(zé)任，但那只是股東之間內(nèi)部的約定，這是基于承包合同承包股東對公司所負(fù)的責(zé)任，各股東對外承擔(dān)的仍然是有限責(zé)任的，換言之，在對外關(guān)系中，債權(quán)人有權(quán)直接追究發(fā)包公司的民事責(zé)任。但是，在對內(nèi)關(guān)系中，發(fā)包公司在承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任之后，有權(quán)向承包人追償。這種責(zé)任承擔(dān)的方式并不會(huì)損害外部第三人的利益，也不違背股東的有限責(zé)任原則。
第四、公司法明確了有限責(zé)任公司股東對公司利潤分配的自治權(quán)利。《公司法》第三十五條規(guī)定“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外”。
當(dāng)然，公司承包經(jīng)營合同涉及公司的經(jīng)營管理及收益分配等內(nèi)容，不可避免對公司治理機(jī)構(gòu)的經(jīng)營管理權(quán)限等帶來限制和影響，公司股東會(huì)中如修改公司章程、選舉和更換董事、決定公司增加或減少注冊資本、決定公司的合并、分立、解散、清算等等權(quán)利是不能授予他人行使的。另外，公司法中明確的強(qiáng)制性規(guī)定是不能違反的。例如，承包經(jīng)營合同不能違反有關(guān)股東分紅條件的強(qiáng)制性規(guī)定?！豆痉ā返?67條第1、2、5款規(guī)定：“公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。”此種規(guī)定均為強(qiáng)制性規(guī)定。倘若有限責(zé)任公司風(fēng)險(xiǎn)承包經(jīng)營合同中有違反此類強(qiáng)制性規(guī)定的條款，這類條款就是無效條款。
綜上所述，該案股東會(huì)形成的決議中并無違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定的條款，應(yīng)認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)承包合同有效，股東陳某應(yīng)按合同履行支付承包費(fèi)的義務(wù)。
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