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律師專欄
 
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李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案的辯護(hù)詞(上)

2015-03-20    作者:王思魯律師
導(dǎo)讀:李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案的辯護(hù)詞(上)尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:我們受李東衛(wèi)的委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所、北京市大成(廣州)律師事務(wù)所的指派,在李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案中擔(dān)任被告人李東衛(wèi)的辯護(hù)人。接受委托后,...

李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案的辯護(hù)詞(上)

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:

我們受李東衛(wèi)的委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所、北京市大成(廣州)律師事務(wù)所的指派,在李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案中擔(dān)任被告人李東衛(wèi)的辯護(hù)人。接受委托后,我們依法進(jìn)行了全面深入的調(diào)查,多次會(huì)見了被告人李東衛(wèi),查閱庭前控方移送到法院的案卷材料并進(jìn)行了認(rèn)真的研究,又參加法庭調(diào)查,對(duì)本案情況有了全面的了解。辯護(hù)人現(xiàn)發(fā)表以下辯護(hù)意見,誠(chéng)望合議庭采信。

《起訴書》中,檢方認(rèn)為:“…李東衛(wèi)對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行、財(cái)產(chǎn)整體移交有抵觸情緒,打電話指使黃里東組織退休工人到龍宇水泥廠廠區(qū)內(nèi)“靜坐”示威未能湊效,于2011年9月9日打電話授意張富、黃里東、李國(guó)海糾集社會(huì)青年到龍宇水泥廠打架鬧事,制造更大影響…(見《起訴書》第2頁)”由此認(rèn)定:“…其中被告人李東衛(wèi)是起策劃、指揮作用的首要分子…”;“他們的行為已經(jīng)觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十條第一款之規(guī)定…應(yīng)當(dāng)以聚眾擾亂社會(huì)秩序罪追究他們的刑事責(zé)任…”。(見《起訴書》第4-5頁)

我們認(rèn)為檢察院對(duì)李東衛(wèi)犯有聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的指控是不準(zhǔn)確的。檢察院沒有全面了解案件的來龍去脈,而是人為截取本案整個(gè)過程中發(fā)生的一個(gè)片段,并以此為據(jù)認(rèn)定被告人犯有聚眾擾亂社會(huì)秩序罪。

根據(jù)對(duì)案件整個(gè)過程的調(diào)查和分析,我們認(rèn)為,本案是在法院強(qiáng)制執(zhí)行生效判決過程中發(fā)生的一次意外沖突,被告人李東衛(wèi)沒有策劃、指揮這次沖突,檢察院對(duì)李東衛(wèi)犯有聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的指控不成立。如果李東衛(wèi)構(gòu)成犯罪也是構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪。理由如下:

 一、李東衛(wèi)沒有電話授意張富、黃里東、李國(guó)海糾集社會(huì)青年到龍宇水泥廠“打架鬧事”。

第一,李東衛(wèi)并未電話指使黃里東組織退休工人“靜坐”示威或者組織員工“鬧事”。

其一,公司退休職工“靜坐”是因?yàn)樗麄冋J(rèn)為法院的民事判決和強(qiáng)制執(zhí)行會(huì)導(dǎo)致自身利益受損而自發(fā)組織的行為。黃里東向李東衛(wèi)匯報(bào)退休職工“靜坐”問題,李東衛(wèi)表示理解也是人之常情。這里所說的“靜坐”是指工人自發(fā)聚在辦公樓前或站或坐要求保障勞動(dòng)權(quán)益的行為,(見黃里東辯護(hù)人提交的證據(jù)《求情信》),且“靜坐”行為并未產(chǎn)生任何過激行為,李東衛(wèi)對(duì)此并無過錯(cuò)。在開庭當(dāng)天公訴人已經(jīng)向法院明確表示對(duì)這一項(xiàng)指控進(jìn)行變更,而且也不作為其他指控事項(xiàng)的依據(jù)。

其二,黃里東主管公司行政、后勤和保衛(wèi)工作,公司的日常事行政務(wù)都由黃里東操辦,所以李東衛(wèi)和黃里東電話聯(lián)系最多(見通話記錄單)。

其三,對(duì)于2011年9月10日發(fā)生的沖突事件,李東衛(wèi)也沒有指使黃里東組織參與鬧事。在警方對(duì)黃里東的訊問筆錄中黃里東多次表示對(duì)此不清楚,之前也沒有和張富就打架的事有任何約定,(見2011年9月14日03時(shí)10分至2011年9月14日05時(shí)50分,警方對(duì)黃里東的訊問筆錄,第2頁),事實(shí)上黃里東確實(shí)沒有參與沖突,并且極力制止(見2011年9月13日21時(shí)15分至2011年9月13日23時(shí)40分,警方對(duì)黃里東的訊問筆錄,第5、6、7頁等),因此這兩方面可以相互印證李東衛(wèi)沒有電話指使黃里東組織“鬧事”。

第二,李東衛(wèi)沒有電話指使張富組織2011年9月10日沖突事件。

 

在對(duì)李東衛(wèi)和張富的訊問筆錄中,兩人均表示李東衛(wèi)并未指使張富組織“鬧事”,在對(duì)張富的訊問記錄中張富也多次說明是其自己組織。沖突發(fā)生后張富電話向李東衛(wèi)匯報(bào)所發(fā)生的情況李東衛(wèi)才知道事情真相,(見李東衛(wèi)通話清單第13頁,李東衛(wèi)被叫)事實(shí)上李東衛(wèi)一直要求張富不要打架。(見2011年9月29日16時(shí)0分至2011年9月29日16時(shí)30分,警方對(duì)李東衛(wèi)的訊問筆錄,第2頁;2011年10月1日15時(shí)35分至2011年10月1日16時(shí)50分,警方對(duì)李東衛(wèi)的訊問筆錄,第2、3頁等)。

第三,李東衛(wèi)沒有電話指使李國(guó)海組織2011年9月10日沖突事件。

其一,從訊問筆錄上我們清楚地看到,在警方對(duì)李國(guó)海的第一次訊問中李國(guó)海明確向警方表明他自己根本沒有參與9月10日的沖突事件,第二次拒絕在訊問筆錄上簽字(見2011年9月10日20時(shí)30分至2011年9月10日22時(shí)50分,警方對(duì)李國(guó)海的訊問筆錄;2011年9月11日0時(shí)20分至2011年9月11日0時(shí)35分,警方對(duì)李國(guó)海的訊問筆錄)。但在之后的訊問中李國(guó)海又承認(rèn)受李東衛(wèi)指使(但自己沒有參與)“鬧事”,對(duì)此,我們?cè)撟骱卫斫猓?/p>

其二,李東衛(wèi)只給李國(guó)海打過一次電話,時(shí)長(zhǎng)為48秒(見李東衛(wèi)通話清單第11頁)。試問,一次僅48秒的通話就能指使李國(guó)海組織聚眾擾亂社會(huì)秩序?(通話內(nèi)容見2011年9月17日16時(shí)30分至2011年9月17日20時(shí)45分,警方對(duì)李國(guó)海的訊問筆錄,第3頁)這完全不符合常理。

二、檢察院對(duì)李東衛(wèi)指控的主要證據(jù)僅有李東衛(wèi)的電話記錄單以及對(duì)四被告的訊問筆錄。對(duì)這些證據(jù)的證明力我們提出以下質(zhì)疑:

第一,通話記錄只能證明當(dāng)事人之間有過通話這一事實(shí),而不能反映通話內(nèi)容,因此僅憑通話清單無法證明李東衛(wèi)曾經(jīng)指使黃里東、張富、李國(guó)海鬧事。

第二,在李東衛(wèi)與上述三人的電話記錄當(dāng)中最多的是黃里東,原因主要是黃里東分管行政后勤,事務(wù)較多。事實(shí)上黃里東并沒有參與沖突,因此可以印證李東衛(wèi)并沒有指使黃里東組織沖突事件(見訊問筆錄,不贅述)。

第三,尤其重要的是,在李東衛(wèi)與張富、李國(guó)海的電話記錄中可以清楚地看出,在這么短的時(shí)間內(nèi)李東衛(wèi)不可能完成“指使”對(duì)方聚眾擾亂社會(huì)秩序。(見李東衛(wèi)與張富通話清單第6頁,李東衛(wèi)主叫,23秒;第13頁,李東衛(wèi)被叫4秒,1秒;李東衛(wèi)和李國(guó)海通話清單第11頁,48秒)

第四,在對(duì)黃里東、張富、李國(guó)海的訊問筆錄都有多處矛盾(詳見附件)。

第五,警方為了獲得被告的“有效”口供,采取連續(xù)(在對(duì)黃里東的第二次訊問中,間隔第一次訊問3小時(shí)30分,持續(xù)2小時(shí)40分,并且是在凌晨訊問)、長(zhǎng)時(shí)間(最長(zhǎng)5小時(shí)30分)、非正常時(shí)間(凌晨)、非正常方式對(duì)被告進(jìn)行“訊問”(見訊問筆錄)。對(duì)此,黃里東、張富、李國(guó)海三人在法庭上都有當(dāng)庭陳述和回答。

第六,刑事偵查卷宗第貳卷顯示,提訊的人并非是進(jìn)行訊問的人,公安局提訊證上記載的時(shí)間、次數(shù)等事項(xiàng)與訊問筆錄上的相應(yīng)記載事項(xiàng)存在許多不吻合處。

《最高人民法院最高人民檢察院公安部國(guó)家安全部司法部關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二十一條訊問筆錄有下列瑕疵,通過有關(guān)辦案人員的補(bǔ)正或者作出合理解釋的,可以采用:(一)筆錄填寫的訊問時(shí)間、訊問人、記錄人、法定代理人等有誤或者存在矛盾的;

(《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 國(guó)家安全部 司法部印發(fā)<關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定>和<關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定>的通知》規(guī)定,辦理其他刑事案件,參照《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》執(zhí)行。

因此,從這一點(diǎn)看,這些筆錄也是無效的證據(jù)。

第七、公安機(jī)關(guān)提交的審訊同步錄音錄像資料也沒有證據(jù)效力(《祥見李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案的辯護(hù)詞(之二)》)。

因此,僅憑電話清單和訊問筆錄不足以證明李東衛(wèi)曾授意其他被告人鬧事。該電話記錄和訊問筆錄沒有證明力,以此得出的證明結(jié)論是錯(cuò)誤的。

縱觀案件前因后果,我們認(rèn)為該案實(shí)際上是由于民事判決不公、執(zhí)行方式不當(dāng)造成執(zhí)行申請(qǐng)人與被執(zhí)行人之間的矛盾,最終導(dǎo)致激烈沖突。但李東衛(wèi)沒有組織、策劃或參與此次沖突事件;沖突發(fā)生后李東衛(wèi)及時(shí)平息事態(tài),補(bǔ)償受害人的各項(xiàng)損失,積極做好善后工作。因此根據(jù)本案發(fā)生的背景和經(jīng)過,李東衛(wèi)依法不構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪。

三、檢察院人為截取整個(gè)案件過程的片段,影響對(duì)本案性質(zhì)的正確判斷。

(一)本案中的沖突事件是強(qiáng)制執(zhí)行過程中發(fā)生的一個(gè)意外事件。

陽春市人民檢察院在春檢訴字(2011)464號(hào)《起訴書》(以下簡(jiǎn)稱“《起訴書》”)中描述了本案的幾個(gè)主要過程:廣東省國(guó)營(yíng)龍宇水泥廠(以下簡(jiǎn)稱“龍宇水泥廠”)和廣東龍宇水泥有限公司(以下簡(jiǎn)稱“龍宇水泥公司”)之間因租賃合同產(chǎn)生糾紛;陽江市中級(jí)人民法院就雙方的租賃合同糾紛作出判決;龍宇水泥公司對(duì)判決表示不滿,并拒絕執(zhí)行該生效判決;陽江市中級(jí)人民法院于2011年9月7日開始進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行(見《起訴書》第2頁);2011年9月10日,龍宇水泥公司員工與龍宇水泥廠保衛(wèi)工作人員發(fā)生沖突并導(dǎo)致對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失和保衛(wèi)工作人員身體傷害。這幾個(gè)片段基本完整描述了案件發(fā)生的前因后果??梢?,從整體因果關(guān)系上看,9月10日的沖突事件是整個(gè)執(zhí)行過程中的一個(gè)環(huán)節(jié),具備拒不執(zhí)行判決、裁定罪的事實(shí)前提。

(二)沖突發(fā)生原因離不開強(qiáng)制執(zhí)行這一基本背景。

由于龍宇水泥公司對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行過程中一些不當(dāng)行為強(qiáng)烈不滿,龍宇水泥公司先后多次向相關(guān)部門反映情況,試圖引起重視,獲得支持。2011年5月3日,龍宇水泥公司向省、市行政和司法部門提交了《關(guān)于請(qǐng)求督促?gòu)V東省陽江市中級(jí)人民法院糾正執(zhí)行工作中不當(dāng)行為暨請(qǐng)求督促該院變更評(píng)估機(jī)構(gòu)的報(bào)告》,2011年5月3日還向陽江市中級(jí)人民法院、人民檢察院、人民政府、廣東省高級(jí)人民法院提交了《緊急情況反映》函件,2011年8月24日繼續(xù)向陽江市中級(jí)人民法院、人民檢察院、人民政府、廣東省高級(jí)人民法院、人民檢察院等部門提交了《緊急情況反映》報(bào)告,但都沒得到有關(guān)部門的重視和支持。(見辯護(hù)人提交的證據(jù)材料第6、第7、第9項(xiàng)等)本次沖突發(fā)生的根本原因是龍宇水泥公司拒不執(zhí)行人民法院的生效判決。對(duì)于這一點(diǎn),檢察院和法院都是明知的【見:《廣東省陽江市中級(jí)人民法院公告》(2010陽中法執(zhí)字第15-2號(hào))第1頁:“……龍宇水泥公司拒不按本院執(zhí)行通知履行已發(fā)生法律效力的本院(2008)陽中法民二初字第1號(hào)民事判決確定的義務(wù),本院決定依法強(qiáng)制執(zhí)行……”。2011年9月6日,廣東省中山市(此處本應(yīng)為“陽江市”)中級(jí)人民法院《通知書》第二頁:“拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的……”,又“《中華人民共和國(guó)刑法》第三百一十三條……”(見辯護(hù)人提交的證據(jù)材料第11項(xiàng):公告、通知書)?!镀鹪V書》第2頁:“……龍宇水泥公司拒不執(zhí)行生效判決,陽江市中級(jí)人民法院于2011年9月7日開始強(qiáng)制執(zhí)行……”】。本次沖突發(fā)生的直接原因是,龍宇水泥廠限制龍宇水泥公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和員工的正常生活,導(dǎo)致雙方發(fā)生人員正面對(duì)抗(具體情節(jié)下述)。

(三)檢察院故意截取片段,斷章取義,僅以2011年9月10日沖突事件作為本案定罪的主要依據(jù)是錯(cuò)誤的。

公訴機(jī)關(guān)在《起訴書》中(見《起訴書》第2頁)以及庭審質(zhì)證辯論階段都聲稱:由于本次強(qiáng)制執(zhí)行工作于“當(dāng)日(9月7日)下午執(zhí)行完畢”,因此,沖突事件與強(qiáng)制執(zhí)行無關(guān)(同時(shí)又認(rèn)為沖突事件不是偶然/孤立事件,而是事出有因)。我們認(rèn)為,公訴機(jī)關(guān)對(duì)這一事實(shí)的認(rèn)定是錯(cuò)誤的,執(zhí)行工作是否完畢,應(yīng)當(dāng)以法律和事實(shí)作為依據(jù)。公訴機(jī)關(guān)試圖切斷沖突事件與強(qiáng)制執(zhí)行之間的必然聯(lián)系,其目的是忽略本案的主要背景,故意回避案發(fā)的根本原因和直接原因,從而達(dá)到入聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的目的。(具體分析見《李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案的辯護(hù)詞(之二)》)

既然執(zhí)行尚未終結(jié),且與強(qiáng)制執(zhí)行事項(xiàng)相關(guān),本案就屬于在執(zhí)行過程中發(fā)生的糾紛,如果被告人的行為構(gòu)成犯罪,則依法應(yīng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百一十三條的規(guī)定,構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪。(具體理由下述分析)。

因此,我們認(rèn)為,2011年9月10日發(fā)生的沖突并不是一件孤立、偶然的事件(公訴機(jī)關(guān)在法庭上也確認(rèn)了這一事實(shí)),它是在強(qiáng)制執(zhí)行的大背景下,由于龍宇水泥公司及其員工對(duì)執(zhí)行內(nèi)容、執(zhí)行程序的不滿,又由于執(zhí)行機(jī)關(guān)采取不正當(dāng)?shù)膱?zhí)行措施直接引發(fā)了這次沖突。從本次沖突事件發(fā)生的背景、過程、目的和方式上看,屬于拒不執(zhí)行判決、裁定行為。

四、執(zhí)行機(jī)關(guān)和龍宇水泥廠在整個(gè)執(zhí)行過程以及沖突事件中也存在一定的過錯(cuò)。

第一,龍宇水泥廠不遵守資產(chǎn)評(píng)估約定為沖突事件的發(fā)生埋下了伏筆。

由于執(zhí)行機(jī)關(guān)機(jī)械執(zhí)行,完全不顧被執(zhí)行人的利益及社會(huì)效果,龍宇水泥公司依法提出執(zhí)行異議。廣東省高級(jí)人民法院在2010年12月20日的(2010)粵高法執(zhí)復(fù)字第84號(hào)《執(zhí)行裁定書》中明確提出:“為了盡可能減少因案件執(zhí)行給當(dāng)事人造成的損失,應(yīng)當(dāng)加快案件協(xié)調(diào)和相關(guān)標(biāo)的物的評(píng)估工作”(見辯護(hù)人提交的證據(jù)材料第4項(xiàng))。此外,針對(duì)龍宇水泥廠提出的要求廣東省高級(jí)人民法院督促陽江市中級(jí)人民法院加快強(qiáng)制執(zhí)行工作的申請(qǐng),廣東省高級(jí)人民法院于2011年9月5日作出的通知函中再次強(qiáng)調(diào)要“保護(hù)雙方當(dāng)事人的利益”(見辯護(hù)人提交的證據(jù)材料第10項(xiàng))。但在整個(gè)執(zhí)行過程中由于龍宇水泥廠背信棄義、惡意壓價(jià)和執(zhí)行機(jī)關(guān)的有意偏袒,執(zhí)行工作受到人為破壞:2011年3月17日,在陽春市政法委辦公室召開了一次協(xié)調(diào)會(huì),各方達(dá)成一致意見,雙方同意由法院公開搖珠選定評(píng)估公司對(duì)龍宇水泥公司的增置資產(chǎn)進(jìn)行全部評(píng)估。龍宇水泥公司同意在評(píng)估并獲得補(bǔ)償款之后,離開龍宇水泥廠,將全部生產(chǎn)設(shè)備交與龍宇水泥廠。龍宇水泥廠也同意評(píng)估,并說可以在評(píng)估之后根據(jù)評(píng)估價(jià)格買下來。當(dāng)事人的陳述都有執(zhí)行筆錄可以佐證。2011年3月24日,在執(zhí)行局會(huì)議室召開的關(guān)于是否更換評(píng)估公司對(duì)龍宇水泥公司粉磨生產(chǎn)線繼續(xù)進(jìn)行評(píng)估時(shí),龍宇水泥廠毫無理由的堅(jiān)持不同意更換評(píng)估公司。在2011年8月5日由執(zhí)行局主持的調(diào)解會(huì)上,龍宇水泥公司愿意作出讓步,對(duì)評(píng)估價(jià)值為3860萬元的兩條粉磨生產(chǎn)線只收取3600萬元,后降為3550萬元。龍宇水泥廠在開出3000萬元的接收價(jià)之后,表示也愿意出3300萬元。執(zhí)行局人員建議可否在3500萬元成交,龍宇水泥公司為了配合執(zhí)行工作表示可以商量。在8月22日的調(diào)解會(huì)上,龍宇水泥廠明確表態(tài)作出讓步,龍宇水泥廠又來一套,完全不守過去的約定,只同意以2000萬元接收,否則就要龍宇水泥公司拆除。龍宇水泥公司一直試圖向有關(guān)機(jī)關(guān)反映這些情況,但一直沒有得到有關(guān)機(jī)關(guān)和領(lǐng)導(dǎo)的重視和支持(見辯護(hù)人證據(jù)材料第7、第9項(xiàng):龍宇水泥公司緊急情況反映函等)。因此,龍宇水泥廠不遵守資產(chǎn)評(píng)估約定為沖突事件的發(fā)生埋下了伏筆。

第二,沖突事件是由執(zhí)行機(jī)關(guān)及龍宇水泥廠的不當(dāng)行為直接引發(fā)。

2011年9月6日下午四點(diǎn)半鐘,執(zhí)行法官給龍宇水泥公司送來一份廣東省陽江市中級(jí)人民法院《公告》和廣東省中山市(此處應(yīng)為“陽江市”)中級(jí)人民法院《通知書》。公告要求,交接首日(9月7日)未經(jīng)人民法院執(zhí)行人員宣布停產(chǎn)前,龍宇水泥公司不得擅自停機(jī)停產(chǎn);執(zhí)行法官未宣布移交前,產(chǎn)品歸龍宇水泥公司處置;宣布移交后,歸龍宇水泥廠管理、經(jīng)營(yíng)、收益;移交后,龍宇水泥公司的所有員工,由龍宇水泥廠負(fù)責(zé)安置……。但是公告完全不提龍宇水泥公司的增置資產(chǎn)以及大量的庫存原材料、成品、半成品的對(duì)價(jià)和補(bǔ)償問題。相反,卻把不屬于判決內(nèi)容的職工安置強(qiáng)制納入執(zhí)行范圍,直接改變工人身份歸屬。

2011年9月6日(執(zhí)行通知、公告送達(dá)當(dāng)天)下午和晚上,龍宇水泥廠即“調(diào)來”大量“保安”(身份待查實(shí))進(jìn)駐到廠內(nèi)。

9月7日一早,龍宇水泥廠的保安即將進(jìn)出廠內(nèi)的所有大路、山上的小路等通道全部封鎖,禁止任何車輛、人員隨意進(jìn)出,一些住廠的退休工人都回不了家。由于此時(shí)龍宇水泥公司生產(chǎn)還在繼續(xù)進(jìn)行,導(dǎo)致龍宇水泥公司大量的送材料車及裝運(yùn)水泥的車無法進(jìn)出。同時(shí),上下班的交通大巴也被扣押不準(zhǔn)接送職工。(可見,致使生產(chǎn)無法進(jìn)行的不是龍宇水泥公司,而恰恰是龍宇水泥廠的錯(cuò)誤行為)。上午十點(diǎn)鐘,有七八十名人民法院執(zhí)行人員到達(dá)現(xiàn)場(chǎng),包括法官、書記員,以及帶著盾牌與警棍的司法警察。執(zhí)行法官到現(xiàn)場(chǎng)通知辦理交接手續(xù)時(shí),經(jīng)過立窯車間試機(jī)檢驗(yàn)后宣布停機(jī)停產(chǎn)辦理交接,全廠全部停止生產(chǎn)。十五點(diǎn)二十分,執(zhí)行法官宣布執(zhí)行移交工作完成(事實(shí)上僅是完成執(zhí)行移交工作的一部分),執(zhí)行人員要求律師簽字確認(rèn),然后在五分鐘之內(nèi)全部離開了龍宇廠。

9月8日上午,因趕工期要運(yùn)送水泥到工地的車輛以及運(yùn)送月餅進(jìn)廠發(fā)放的車輛被禁止出入,在大門口有沖突,執(zhí)行法官再次來到現(xiàn)場(chǎng),龍宇水泥公司的職工把大門口的保安請(qǐng)開來了,龍宇廠保安同意龍宇水泥公司的車輛進(jìn)出,因此,道路恢復(fù)了車輛通行。

9月9日上午,李東衛(wèi)仍在電話過問是否可以拉水泥和送煤進(jìn)廠的事情。

9月10日一早,龍宇水泥廠又非法禁止龍宇水泥公司員工和貨運(yùn)車輛通行。上午9時(shí)許,龍宇水泥公司員工因運(yùn)送材料及裝運(yùn)水泥的車輛進(jìn)出廠內(nèi)大門等問題與龍宇水泥廠看守道路的保安發(fā)生爭(zhēng)執(zhí),龍宇水泥公司員工強(qiáng)行推開路障,最后演化為激烈沖突(持續(xù)時(shí)間約十分鐘)。在此過程中,龍宇水泥公司有兩人受傷,龍宇水泥廠有多名保安被打傷,其中有3名保安被打成輕傷,11名輕微傷,公安機(jī)關(guān)拘留了數(shù)名肇事者,至此本案(沖突)產(chǎn)生。(具體分析見《李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案的辯護(hù)詞(之二)》)。

五、由于本案是在對(duì)龍宇水泥公司依法進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行(但沖突是龍宇廠保安非法越權(quán)行為引發(fā))期間發(fā)生沖突事件,并且造成財(cái)產(chǎn)損失和人身傷害,盡管情節(jié)較輕,但是,龍宇水泥公司及其法人代表李東衛(wèi)對(duì)本案的發(fā)生愿意承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。本案嚴(yán)格言之則無罪,如果司法機(jī)關(guān)勉強(qiáng)要入李東衛(wèi)罪,我們認(rèn)為也不是聚眾擾亂社會(huì)秩序罪,而是構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪,且情節(jié)輕微,應(yīng)該判其免予處罰或緩刑。理由如下:

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十條關(guān)于聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的規(guī)定:“聚眾擾亂社會(huì)秩序,情節(jié)嚴(yán)重,致使工作、生產(chǎn)、營(yíng)業(yè)和教學(xué)、科研無法進(jìn)行,造成嚴(yán)重?fù)p失的,對(duì)首要分子,處三年以上七年以下有期徒刑;對(duì)其他積極參加的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利?!薄吨腥A人民共和國(guó)刑法》第三百一十三條關(guān)于拒不執(zhí)行判決、裁定罪的規(guī)定:“對(duì)人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。”

結(jié)合本案具體情況,我們對(duì)此二罪的犯罪構(gòu)成稍加比較:

首先,從主體上看,聚眾擾亂社會(huì)秩序罪是一般主體;拒不執(zhí)行判決裁定罪的主體是特殊主體,是負(fù)有執(zhí)行人民法院判決、裁定義務(wù)的、已滿16周歲且具有刑事責(zé)任能力的、有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的當(dāng)事人(這與本案事實(shí)相符)。

其次,從主觀方面看,聚眾擾亂社會(huì)秩序罪往往企圖通過這種擾亂活動(dòng),制造事端,給機(jī)關(guān)、單位與團(tuán)體施加壓力,以實(shí)現(xiàn)自己的某種“無理要求”或者借機(jī)發(fā)泄不滿情緒。但是,本案中被告人是因?yàn)椴粷M判決、裁定內(nèi)容,在法院強(qiáng)制執(zhí)行判決期間拒不配合執(zhí)行判決,在對(duì)方執(zhí)行措施失當(dāng)?shù)那闆r下引發(fā)意外沖突。其目的只是想對(duì)自己投入的資金增置的資產(chǎn)獲得合理的補(bǔ)償,僅此而已,并不是無理取鬧,更不是為了達(dá)到不正當(dāng)?shù)哪康摹?/p>

我們務(wù)必特別提請(qǐng)法庭注意:按照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十條的規(guī)定,構(gòu)成本罪的條件是“…聚眾擾亂社會(huì)秩序,情節(jié)嚴(yán)重,致使工作、生產(chǎn)、營(yíng)業(yè)和教學(xué)、科研無法進(jìn)行…”但是本案中龍宇水泥公司的行為恰恰是為了維護(hù)龍宇水泥公司自己的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),而龍宇水泥廠和執(zhí)行機(jī)關(guān)禁止龍宇水泥公司的原材料運(yùn)輸車進(jìn)入公司恰恰是致使龍宇水泥公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)無法正常進(jìn)行。

可見,聚眾擾亂社會(huì)秩序罪與本案的強(qiáng)制執(zhí)行法院判決這一背景不符,被告在主觀方面也不符合聚眾擾亂社會(huì)秩序罪,的構(gòu)成要件,如果其行為構(gòu)成犯罪,應(yīng)該符合拒不執(zhí)行判決、裁定罪的構(gòu)成要件。

再次,從客觀方面看:

第一,從客觀行為看,根據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>第三百一十三條的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《立法解釋》)和最高院《關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《司法解釋》)來確定,根據(jù)《立法解釋》,有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行情節(jié)嚴(yán)重的情形主要包括下列五種:(一)被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損財(cái)產(chǎn)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(二)擔(dān)保人或者被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損或者轉(zhuǎn)讓已向人民法院提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn),致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(三)協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后,拒不協(xié)助執(zhí)行,致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(四)被執(zhí)行人、擔(dān)保人、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人與國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員通謀,利用國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的職權(quán)妨害執(zhí)行,致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(五)其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行,情節(jié)嚴(yán)重的情形。

除《立法解釋》規(guī)定的上述五種情形,屬于情節(jié)嚴(yán)重外,根據(jù)《司法解釋》規(guī)定,聚眾哄鬧、沖擊執(zhí)行現(xiàn)場(chǎng),圍困、扣押、毆打執(zhí)行人員,致使執(zhí)行工作無法執(zhí)行的;毀損、搶奪執(zhí)行案件材料、執(zhí)行公務(wù)車輛和其他執(zhí)行器械、執(zhí)行人員服裝、執(zhí)行公務(wù)證件及其他妨害或者抗拒執(zhí)行造成嚴(yán)重后果的,都應(yīng)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重(與本案情形相符)。總之,不論被執(zhí)行人采取作為還是不作為的方式,只要是其確實(shí)具有執(zhí)行能力,而拒不履行判決、裁定所確定的義務(wù),致使判決、裁定無法得到執(zhí)行的,便應(yīng)認(rèn)定為拒不執(zhí)行,情節(jié)嚴(yán)重的情形。

 

第二,從客觀結(jié)果看,“造成嚴(yán)重?fù)p失”是構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的法定構(gòu)成要件。按照司法實(shí)踐,所謂的嚴(yán)重?fù)p失,是指造成直接經(jīng)濟(jì)損失10萬元以上或間接損失30萬元以上,在本案中,被告人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失經(jīng)司法鑒定,僅為2萬多元,遠(yuǎn)未達(dá)到嚴(yán)重?fù)p失的法定標(biāo)準(zhǔn),所以,被告人不構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪。

結(jié)合上述法律規(guī)定、司法解釋和立法解釋,通過對(duì)本案的真實(shí)背景、主體資格、主觀目的、行為方式、損害后果等要素分析,本案情形與拒不執(zhí)行判決、裁定罪之規(guī)定更相符合。

六、從以下特定原因和情節(jié)來看,我們認(rèn)為,本案若依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百一十三條【拒不執(zhí)行判決、裁定罪】之規(guī)定論處,仍有勉強(qiáng)入罪之嫌疑,應(yīng)該判被告人李東衛(wèi)免予處罰或緩刑。

(一)在執(zhí)行法院裁判文書的過程中,被執(zhí)行人李東衛(wèi)因以下原因而拒不執(zhí)行判決、裁定。

1.因?yàn)槔顤|衛(wèi)自身法律知識(shí)的不足導(dǎo)致對(duì)裁判文書的不理解乃至誤解,而拒不執(zhí)行判決、裁定,經(jīng)說服后予以配合執(zhí)行,且沒有造成嚴(yán)重后果。

2.判決、裁定本身不公正或者錯(cuò)誤,在此情況下應(yīng)允許被執(zhí)行人采取適當(dāng)行為維護(hù)自己的合法權(quán)益。本案中,兩份民事判決沒有查明龍宇水泥公司在租賃經(jīng)營(yíng)期間所增置的資產(chǎn)設(shè)備的具體內(nèi)容,也沒有考慮龍宇水泥公司增置的這些資產(chǎn)設(shè)備都已經(jīng)安裝在龍宇水泥廠內(nèi),與原來的資產(chǎn)設(shè)備形成配套使用、甚至有一些是與原設(shè)備形成難以分割的整體這樣一個(gè)既成事實(shí)。對(duì)此,司法部中國(guó)司法高級(jí)專家委員會(huì)就本案件兩份民事判決進(jìn)行過論證,認(rèn)為判決程序違法、認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、判決沒有考慮社會(huì)效果(見辯護(hù)人證據(jù)材料第1項(xiàng):法律意見書)。

3.退一萬步說,即使法院的裁判文書沒有錯(cuò)誤,本案中執(zhí)行機(jī)關(guān)和執(zhí)行人員在強(qiáng)制執(zhí)行過程中多有不規(guī)范行為,甚至有錯(cuò)誤和非法執(zhí)行活動(dòng)[(詳見李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案的辯護(hù)詞(之二)]。

(二)李東衛(wèi)本人向來遵紀(jì)守法,沖突發(fā)生之后通過各種方,,式將沖突的損害后果降到了最低的程度,積極配合完成執(zhí)行事項(xiàng),消除了社會(huì)影響。

1.李東衛(wèi)向來遵紀(jì)守法,誠(chéng)信經(jīng)營(yíng),為當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展做出了重大貢獻(xiàn)。

李東衛(wèi)從不與黑社會(huì)組織交往,向來誠(chéng)信、合法經(jīng)營(yíng),為陽春市作出了許多積極貢獻(xiàn)。在經(jīng)營(yíng)龍宇水泥公司期間,每年為國(guó)家繳納稅收一千多萬元,2009年度還獲得省政府頒發(fā)的先進(jìn)個(gè)人獎(jiǎng)(見辯護(hù)人證據(jù)材料第17項(xiàng):榮譽(yù)證書)。李東衛(wèi)深得職工的擁護(hù),在被采取措施后,紛紛簽名請(qǐng)?jiān)?,?qǐng)求司法機(jī)關(guān)予以從輕處理(見辯護(hù)人證據(jù)材料第14項(xiàng):《請(qǐng)?jiān)笗罚?/p>

2.本次沖突事件發(fā)生實(shí)乃事出有因(在開庭審理期間公訴機(jī)關(guān)對(duì)此也表示予以確認(rèn))。

(1)沖突事件發(fā)生的根本原因是龍宇水泥公司認(rèn)為作為執(zhí)行根據(jù)的陽江市中級(jí)人民法院(2008)陽中法民二初字第1號(hào)民事判決不公平。執(zhí)行過程中,龍宇水泥公司要求對(duì)其添置的資產(chǎn)進(jìn)行公平合理評(píng)估后移交給龍宇水泥廠,但龍宇水泥廠不履行雙方關(guān)于資產(chǎn)評(píng)估達(dá)成的協(xié)議,單方?jīng)Q定按照嚴(yán)重低于添置資產(chǎn)實(shí)際價(jià)值的價(jià)格接收龍宇水泥公司的添置資產(chǎn)。龍宇水泥公司一直在向有關(guān)部門反映(見見辯護(hù)人證據(jù)材料:緊急情況反映等函件),但都沒得到有關(guān)部門的支持和幫助。(2)從2011年9月6日開始,龍宇水泥廠派保衛(wèi)人員非法封鎖廠區(qū)道路,禁止龍宇水泥公司員工及其貨運(yùn)車輛出入,直至9月10日雙反產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)、對(duì)抗。這是最終引發(fā)沖突的直接原因[見李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序案的辯護(hù)詞(之二)]。

3.李東衛(wèi)作為龍宇水泥公司法定代表人,積極配合執(zhí)行機(jī)關(guān)及陽春市政法委工作組的工作,積極做好善后與維穩(wěn)等工作,已經(jīng)完成的工作包括:

(1)龍宇水泥公司將庫存物資全部轉(zhuǎn)讓給龍宇水泥廠,保證了龍宇水泥廠2011年9月28日正常開機(jī)生產(chǎn)(見辯護(hù)人證據(jù)材料第12項(xiàng):物資盤點(diǎn)表)。

(2)與全部職工達(dá)成了終止勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議,并依法給付了終止勞動(dòng)關(guān)系的一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,妥善處理了職工安置問題,維護(hù)了社會(huì)的穩(wěn)定與和諧(見辯護(hù)人證據(jù)材料第13項(xiàng):《仲裁調(diào)解書》)。全體職工對(duì)此感到十分滿意,并紛紛在《請(qǐng)?jiān)笗飞虾灻?qǐng)求對(duì)李東衛(wèi)予以從輕處理(見辯護(hù)人證據(jù)材料第14項(xiàng):請(qǐng)?jiān)笗?/p>

未完待續(xù)

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