王思魯律師法律意見書專輯
涉及隱私，采用化名
致：寧?？h公安局
我受柳立國的委托和廣東廣強律師事務所的指派，在柳立國等人涉嫌生產、銷售偽劣產品罪一案中擔任被告人柳立國的辯護人。
本律師接受委托后，全面精閱卷宗材料，深入調查了案件現(xiàn)場、當事人以及相關事實，查閱、研究相關法律法規(guī)和技術資料。本律師長期辦理相關領域的刑事案件，面對這起重大、敏感案件，我們堅持嚴謹、審慎與實事求是的態(tài)度，就本案涉及的法律與技術方面的問題廣泛征詢了北京、浙江、廣州等地立法、司法、技術等方面的權威專家?，F(xiàn)就柳立國涉嫌生產、銷售偽劣產品罪一案發(fā)表律師意見，誠望貴局予以考慮。
一、本案所指的偽劣產品“地溝油”的概念。
“地溝油”實際上是一個泛指的概念，是人們在生活中對于各類劣質油的統(tǒng)稱。狹義的“地溝油”是指下水道中的油膩漂浮物。廣義的“地溝油”可分為三類：一是將賓館、酒樓的剩飯、剩菜（通稱泔水）經過加工、提煉出的油。二是用于油炸食品的油使用次數(shù)超過一定次數(shù)后，再被重復使用或往其中添加一些新油后重新使用的油。三是劣質豬肉、豬內臟、豬皮加工以及提煉后產出的油。
本案所涉的“地溝油”主要是指上述廣義上的第一種“地溝油”。
二、“地溝油”制售在平陰縣等地早已是普遍現(xiàn)象，政府監(jiān)管缺失變相縱容了這種現(xiàn)象。
無論是從存在時間、生產規(guī)?？?，“地溝油”制售在平陰縣及周邊地方是老少皆知的事情，“地溝油”制售在平陰縣等地早已是公開的秘密，對此當?shù)毓ど坦芾淼炔块T是明知的，比如朱傳鋒在郭柳溝的煉油廠（發(fā)達油脂廠），王子剛的泰鑫油脂工業(yè)有限公司等大規(guī)模“地溝油”加工企業(yè)，但是當?shù)卣畯膩頉]有對此予以監(jiān)管。自2011年下半年開始，平陰縣公安局對平陰縣及周邊地方“地溝油”的制售企業(yè)進行專項治理，查處涉案企業(yè)十多家，主要涉案人員幾十人。其中有多家“地溝油”生產企業(yè)，其生產時間遠遠早于柳立國，生產規(guī)模也遠遠超過柳立國。
由于“地溝油”制售長期存在，而政府長期默認，這種現(xiàn)象造成平陰縣當?shù)孛癖娖毡檎J為制售“地溝油”并非違法犯罪行為，這次對“地溝油”生產商進行查處只是因為特殊（政治或者輿論）原因需要。政府監(jiān)管的缺位是制售“地溝油”泛濫的重要原因，不能僅僅由柳立國來為此埋單。
三、偵查機關對待本案犯罪嫌疑人的處理方式違反了適用法律一律平等原則。
本案“地溝油”生產、銷售鏈條大概如此：浙江省寧?？h黃長水，張百鳳等人組織人工撈取潲水油經初步過濾后作為“地溝油”原料銷售給山東省平陰縣柳立國、朱傳鋒、王子剛等人和其他地方多家油脂生產企業(yè)，這些油脂企業(yè)將加工出來的成品油銷售給河南卜慶鋒的惠康公司，邢洪生的千門貿易公司等企業(yè)，惠康公司，千門貿易公司等企業(yè)將所購買的“地溝油”加工、勾兌后銷售給齊發(fā)藥業(yè)，健康元生物制品有限公司，大北農飼料，正大飼料等數(shù)十家企業(yè)。
第一、從案件以下事實證據(jù)上看，犯罪嫌疑人卜慶鋒、邢洪生等人在本案中的涉案金額和情節(jié)都比柳立國重，本案第一犯罪嫌疑人應為卜慶鋒：
1.從涉案數(shù)量和金額上看，卜慶鋒、邢洪生與全國各地數(shù)十家油脂加工企業(yè)和數(shù)十家上市大公司，大企業(yè)有業(yè)務來往，甚至還有國際業(yè)務，其涉案金額達數(shù)億計。
2.從涉案情節(jié)看，卜慶鋒、邢洪生、袁一等人在柳立國未知的情況下，不僅將柳立國的飼料油加工（勾兌），而且將勾兌的油銷售到藥品生產廠家以及食用油生產、銷售企業(yè)。
3.從經營規(guī)模上看，卜慶鋒、邢洪生實際上都是兩個公司的實際擁有人，其客戶遍及全國各地。
因此，在這起案件中，卜慶鋒、邢洪生等人按照其地位和作用，其作為犯罪嫌疑人或者被告的順序應在柳立國之前。
第二、作為“共同犯罪”，為柳立國等人提供原料的犯罪嫌疑人黃長水、張百鳳、峁玉華、楊洋等十幾個犯罪嫌疑人早已被取保候審，這是極不正常的現(xiàn)象。
寧波市作為本案的管轄地，這起案件的其他犯罪嫌疑人被關押在寧?？h看守所，主要原因在于刑事案件一般由主要犯罪地管轄，《中華人民共和國刑事訴訟法》第24條：刑事案件由犯罪地的人民法院管轄?！?nbsp;第25條：…幾個同級人民法院都有權管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時候，可以移送主要犯罪地的人民法院審判…。從這一點看，也說明寧?？h是主要犯罪地，黃長水等人是本案的主要犯罪嫌疑人，但是這些主要犯罪嫌疑人卻被取保候審。
四、柳立國有重大立功表現(xiàn)。
本案中柳立國有多次舉報立功的事實，山東平陰公安機關根據(jù)柳立國提供的線索對平陰縣多家制售“地溝油”企業(yè)進行立案偵查，抓獲了多名犯罪嫌疑人。例如：
卷宗第3卷，第31-32頁，（寧?？h公安局民警2011年7月21日對柳立國的第7次訊問）柳立國舉報：
我知道山東臨沂有四家：1.臨沂羅莊區(qū)花卜圈村，是一個回民村，有一對夫妻辦的一家加工“地溝油”廠，男的姓張(張宗祥)，女的姓蕭（肖四娟），他們有三個廠區(qū)都是在同一村莊里，三個廠區(qū)每天加起來可以生產成品油120噸以上，長年不停生產，主要由姓蕭的這個女的負責…（袁一是其客戶之一）；2.姓張的有一個男親戚他是去年剛開的，也是開在臨沂，每天能生產成品油30噸以上（袁一是其客戶之一）；3.臨沂河東區(qū)，一個叫劉同海在當?shù)亻_的，生產成品油日產60噸以上（袁一是其客戶之一）；4.在臨沂一個叫景西安的（同音），生產成品油日產80噸以上（袁一是其客戶之一）。
另外，山東菏澤市，定陶縣工業(yè)園區(qū)，周長城，日產30-50噸（袁一、惠康公司是其客戶）。河南新鄉(xiāng)衛(wèi)輝市也有一家加工“地溝油”的公司，日產30噸以上（全部供應袁一）。
柳立國上述所舉報的張宗祥、肖四娟夫婦是臨沂羅莊區(qū)村民，其所建油脂廠其中一個廠區(qū)就已生產“地溝油”1000多噸。山東省臨沂市羅莊區(qū)偵查機關根據(jù)柳立國的舉報抓獲了這兩個犯罪嫌疑人。
卷宗第3卷，第33頁，（寧?？h公安局民警2011年7月27日對柳立國的第8次訊問）柳立國舉報：
我知道山東平陰有四家和我一樣的加工“地溝油”的，在平陰孔村鎮(zhèn)有三家，老板叫朱傳鋒的，廠名是濟南發(fā)達油脂有限公司…，每天可以加工成品油100噸以上；王子剛他開的泰鑫油脂工業(yè)有限公司，每天加工成品油在30噸左右；張敬雨，…正誠飼料有限公司，每天加工成品油30噸左右，還有一家老板姓姜的，…東阿鎮(zhèn)老造紙廠里，開了四年，每天加工成品油10噸左右。
《刑法》第68條規(guī)定：“犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰?！?/p>
《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定：“根據(jù)刑法第68條第1款的規(guī)定，犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經查證屬實；提供偵破其他案件的重要線索，經查證屬實；阻止他人犯罪活動；協(xié)助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)；具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的，應當認定為有立功表現(xiàn)?！?/p>
《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第7條第2款的規(guī)定：“前款所稱‘重大犯罪’、‘重大案件’、‘重大犯罪嫌疑人’的標準，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內有較大影響等情形?！?/p>
上述柳立國所檢舉的對象都是大規(guī)模制售“地溝油”的生產商，自柳立國舉報上述“地溝油”生產企業(yè)和個人后，平陰縣公安局在當?shù)貍善屏?家“地溝油”生產企業(yè)，抓獲犯罪嫌疑人30多人。據(jù)此，柳立國上述舉報事實對公安機關的偵查提供了直接的線索，為偵破當?shù)亍暗販嫌汀卑讣峁┝酥匾€索，屬于重大立功表現(xiàn)。
五、關于“地溝油”產品質量的鑒定。
由于目前暫無關于“地溝油”的檢測標準。根據(jù)《標準化法》第6 條的規(guī)定,標準可分國家標準、行業(yè)標準、地方標準和企業(yè)標準。國家標準和行業(yè)性標準可分強制性標準和推薦性標準。所謂強制性標準,是指保障人體健康,人身、財產安全的標準和法律、行政法規(guī)規(guī)定強制執(zhí)行的標準。其他標準是推薦性標準,由企業(yè)自愿采用；地方標準在本行政區(qū)域內是強制性標準；企業(yè)標準是企業(yè)自己規(guī)定的產品質量標準。企業(yè)標準在本企業(yè)范圍內是強制性標準。另外,若無國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準的情況下,按照社會通行的標準來衡量。
根據(jù)此規(guī)定，食用“地溝油”只能適用現(xiàn)行的國家強制性標準《食用植物油衛(wèi)生標準》（2716—2005）進行檢測。
《食用植物油衛(wèi)生標準》中，關于食用油的理化指標檢測包括酸價、過氧化值、浸出油溶劑殘留、游離酚（棉籽油）、總砷、鉛、黃曲霉毒素、苯并芘、農藥殘留共9項指標，分別對植物原油和植物食用油進行不同的標準檢測。這9項是最基本的食用油檢測指標，因此，即使是“地溝油”，煉出來的油只要符合這些標準，便不能認定為偽劣產品。
六、“地溝油”并非有毒、有害食品。
如上所述，根據(jù)《食用植物油衛(wèi)生標準》（2716—2005）（以下簡稱<標準>）進行檢測“地溝油”很難檢測出“地溝油”的有害物質，因此，理論上不能被認定為偽劣產品。那么“地溝油”是否屬于有毒、有害食品呢？我們認為還是要以法律為依據(jù)來判斷“地溝油”是否屬于刑法規(guī)定的有毒、有害食品。
首先，刑法第144條“在生產、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料…”中所說的“非食品原料”是指食品工業(yè)用原料以外的工業(yè)原料。食品工業(yè)用原料有食品化工產品，食品添加劑等專門名稱（見，國家質檢總局公布《我國最新的食品添加劑標準目錄》）與類似的化工原料在規(guī)格、質量及毒性方面有很大區(qū)別。具體講“非食品原料”是指衛(wèi)生部發(fā)布的《食品添加劑食用衛(wèi)生標準》所列的品種以外的工業(yè)原料。即使是公安司法機關也無權將原料“地溝油”或者食用“地溝油”認定（或者解釋）為《食品添加劑食用衛(wèi)生標準》所列的品種以外的工業(yè)原料。
其次，本罪所指的非食品原料還必須是有毒、有害的，即對人體有生理毒性，食用后會引起不良反應，損害肌體健康以及危機人們生命的原料，認定某一食品原料是否有毒、有害，必須是衛(wèi)生行政部門的食品衛(wèi)生監(jiān)測機構作出的鑒定。
《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2001年4月10日）》第5條規(guī)定：生產、銷售的有毒、有害食品被食用后，造成輕傷、重傷或者其他嚴重后果的，應認定為《刑法》第144條規(guī)定的“對人體健康造成嚴重傷害”。生產、銷售的有毒、有害食品被食用后，致人嚴重殘疾、三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴重后果的，應認定為“對人體健康造成特別嚴重傷害”。
就目前法律規(guī)定來看，尚無明文規(guī)定“地溝油”是刑法意義上所的“有毒、有害”食品。而相關鑒定部門只能對“地溝油”等原料的一些具體指標進行量化鑒定，根據(jù)這些標準進行檢測結果，也不能認定“地溝油”是“有毒、有害”的。就現(xiàn)有事實證據(jù)和檢測結果來看也沒有證據(jù)證明柳立國生產的“地溝油”是“有毒、有害”，更不存在“對人體健康造成嚴重傷害”或者“對人體健康造成特別嚴重傷害”。
以上意見，尊請考慮
廣東廣強律師事務所
律師：王思魯
二○一二年三月二十八日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當事人選對律師至關重要；完美的辯護是驚心動魂的過程和成功結果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.
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