
王思魯辦理案件
李東衛(wèi)等涉嫌聚眾擾亂社會秩序案的
辯 護(hù) 詞(之二)【下】
三、執(zhí)行機關(guān)、龍宇廠在強制執(zhí)行過程中存在的錯誤和違法行為
我們認(rèn)為執(zhí)行機關(guān)和龍宇水泥廠在強制執(zhí)行過程中至少存在以下幾方面的錯誤甚至違法行為:
1.龍宇廠派保安封廠侵犯了龍宇公司的財產(chǎn)安全,擾亂龍宇公司的生產(chǎn)經(jīng)營秩序。
檢察院的起訴書:“…當(dāng)日下午執(zhí)行完畢,同日陽江市農(nóng)墾局從各縣區(qū)農(nóng)場抽調(diào)保衛(wèi)人員派駐龍宇水泥廠,維護(hù)廠區(qū)的秩序,保護(hù)財產(chǎn)安全…”
我們認(rèn)為,事實上執(zhí)行還沒有完畢(不贅述),此時,廠區(qū)內(nèi)龍宇公司還有幾千萬的資產(chǎn),而且還在生產(chǎn)經(jīng)營中,龍宇公司也有權(quán)利保護(hù)自己的財產(chǎn)。龍宇廠封廠的行為本身就是對龍宇公司財產(chǎn)安全的侵犯。龍宇公司派人護(hù)廠本身是一種合理合法的行為。
執(zhí)行內(nèi)容本應(yīng)該完全以判決書、執(zhí)行公告等法律文書為準(zhǔn)(見判決書、執(zhí)行公告、執(zhí)行方案等文件)但是執(zhí)行工作組卻把不屬于判決內(nèi)容的職工安置問題強行納入執(zhí)行范圍,特別是將“…交接期間禁止“閑雜人員及車輛”進(jìn)入工廠…”列為執(zhí)行工作第一項內(nèi)容,并且對于那些屬于“閑雜人員及車輛”沒有做任何界定。因此,在執(zhí)行過程中將龍宇水泥公司的員工和運送原材料的車輛也嚴(yán)禁入內(nèi)。這明顯不屬于本案強制執(zhí)行的內(nèi)容,而這恰恰是引發(fā)9月10號沖突發(fā)生的導(dǎo)火線。
另外,既然龍宇水泥公司仍然在正常生產(chǎn),(見,2011年9月6日《廣東省陽江市中級人民法院公告》(第1頁)“…在執(zhí)行法官未宣布停產(chǎn)前,不得擅自停機停產(chǎn)…”)那么執(zhí)行機關(guān)和龍宇水泥廠這種禁止原材料車輛和員工出入的行為就是違法行為。其執(zhí)行人員、執(zhí)行內(nèi)容以及執(zhí)行方式都不合法。這嚴(yán)重干擾了龍宇水泥公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動。
構(gòu)成聚眾擾亂社會秩序罪的條件之一是:“…情節(jié)嚴(yán)重,致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研無法進(jìn)行…”
請問:
執(zhí)行機關(guān)和龍宇廠雇請的保安(非法超越授權(quán))禁止龍宇公司員工出入(回家),禁止公司送月餅的車輛進(jìn)入,禁止龍宇公司原料運輸車輛進(jìn)入的行為是為了維護(hù)“…生產(chǎn)、經(jīng)營…”嗎?
龍宇公司要求保安不要(非法超越授權(quán))禁止原料運輸車輛和以及公司員工出入的行為卻是“致使…生產(chǎn)、經(jīng)營…無法進(jìn)行”嗎?
2.公安機關(guān)現(xiàn)場勘驗:龍宇廠保安冒用公安標(biāo)志。
公訴機關(guān)宣讀的現(xiàn)場勘驗檢查筆錄情況載明“第一現(xiàn)場…摩托車倒伏在路邊,摩托車上有“公安”“應(yīng)急”字樣…。”(見《現(xiàn)場勘驗檢查筆》,訴訟證據(jù)卷第一卷,P109,第7行)。對此,辯護(hù)人認(rèn)為,龍宇廠的保安人員不具有公安執(zhí)法職能,在其使用的摩托車上印有“公安”字樣已經(jīng)涉嫌違法。這種行為是對龍宇公司的誤導(dǎo),甚至于構(gòu)成威脅的行為。
3.龍宇廠保安身份無法識別,執(zhí)行不規(guī)范。
第二、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(1998年7月8日法釋[1998]15號)第8條規(guī)定:“執(zhí)行人員執(zhí)行公務(wù)時,應(yīng)向有關(guān)人員出示工作證和執(zhí)行公務(wù)證,并按規(guī)定著裝。必要時應(yīng)由司法警察參加。執(zhí)行公務(wù)證由最高人民法院統(tǒng)一制法”然而,龍宇水泥廠9月7日起龍宇水泥廠即調(diào)集上百名無任何身份標(biāo)識的“保安”進(jìn)廠,把守廠區(qū)各個出入口,執(zhí)行工作本身就不規(guī)范。
4.執(zhí)行機關(guān)忽視上級指示,一味偏袒龍宇廠。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(1998年7月8日 法釋[1998]15號)第9條規(guī)定:“上級人民法院執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)本院對下級人民法院執(zhí)行工作的監(jiān)督、指導(dǎo)和協(xié)調(diào)”。事實上,本次強制執(zhí)行前,2011年9月5日,廣東省高級人民法院還書面致函陽江市中級人民法院(《廣東省高級人民法院督促執(zhí)行情況通知書》)要求“依法保護(hù)各方當(dāng)事人合法權(quán)益”。但是,該院仍繼續(xù)強制執(zhí)行,一味偏袒龍宇水泥廠。5.執(zhí)行機關(guān)無視法律規(guī)定,對被執(zhí)行人的申請置若罔聞
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>執(zhí)行程序若干問題的解釋》(2008年11月3日法釋[2008]13號)第5條規(guī)定:“執(zhí)行過程中,當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行法院的執(zhí)行行為違法法律規(guī)定的,可以依照民事訴訟法第202條的規(guī)定提出異議。執(zhí)行法院審查處理執(zhí)行異議,應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)作出裁定”。事實上,李東衛(wèi)一直在向有關(guān)部門反映情況,并準(zhǔn)備申請再審,然而,龍宇水泥公司關(guān)于要求合理評估等正當(dāng)請求一直沒有得到有關(guān)部門和領(lǐng)導(dǎo)的重視,直至強制執(zhí)行。(見龍宇水泥公司情況反映函等)
6.執(zhí)行機關(guān)雇傭保安并指令龍宇廠(執(zhí)行申請人)承擔(dān)費用違法。
2011年9月6日陽江市中級人民法院發(fā)布的《廣東省陽江市中級人民法院公告》(2010陽中法執(zhí)字第,15-2號)第7項載明:“7、粉磨生產(chǎn)線停產(chǎn)后,該線全體員工由龍宇廠在5天內(nèi)安排好崗位…另由本院雇請陽春市保安公司6至10名專職保安負(fù)責(zé)共同監(jiān)管(費用由龍宇廠承擔(dān))。粉磨生產(chǎn)線停產(chǎn)后15天內(nèi)為雙方協(xié)議收購時間…在此期間,雙方不能達(dá)成一致意見時,由龍宇公司自行拆除,拆除時間為30天…”就該公告這一內(nèi)容,我們認(rèn)為:
第一,執(zhí)行機關(guān)完全清楚執(zhí)行工作至少還要延續(xù)半個月至一個月時間,怎么能說9月7號,或9月10號就完成了執(zhí)行工作呢?
第二,既然保安是由執(zhí)行機關(guān)雇請維護(hù)執(zhí)行工作,那就說明9.10(沖突)事件中龍宇公司的行為完全屬于拒不執(zhí)行判決裁定行為,而不是聚眾擾亂社會秩序行為。
第三,《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十八條規(guī)定:對判決、裁定和其他法律文書指定的行為,被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的,人民法院可以強制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成,費用由被執(zhí)行人承擔(dān)。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(法釋[1998]15號,1998-07-08)第60條規(guī)定:“…對于可以替代履行的行為,可以委托有關(guān)單位或他人完成,因完成上述行為發(fā)生的費用由被執(zhí)行人承擔(dān)…”
但是,本案中的執(zhí)行機關(guān)卻指令雇用專職保安的費用由龍宇廠(執(zhí)行申請人)承擔(dān),這直接違反法律規(guī)定。而且我們認(rèn)為這些在沖突中受傷的“被害人”因為與龍宇廠有雇傭關(guān)系,屬于利益關(guān)系人,其證言是沒有證據(jù)效力。
7.農(nóng)墾局領(lǐng)導(dǎo)的證言違法。
公訴機關(guān)宣讀的證據(jù)中有一份莫益環(huán)(陽江市農(nóng)墾局副局長)、吳家慶(陽江市農(nóng)墾局國土保衛(wèi)科科長)證言:“2011年9月7日,陽江市中級法院派員到龍宇水泥廠強制執(zhí)行,整體移交工作順利,‘在當(dāng)日執(zhí)行完畢’將龍宇水泥廠交由陽江農(nóng)墾局接管,陽江農(nóng)墾局于當(dāng)日從各縣區(qū)農(nóng)產(chǎn)抽調(diào)56名職工組成治安隊派駐龍宇水泥廠,維護(hù)廠區(qū)的生產(chǎn)秩序,保護(hù)財產(chǎn)安全。”
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第108條規(guī)定列舉了執(zhí)行結(jié)案的方式有四種:(1)生效法律文書確定的內(nèi)容全部執(zhí)行完畢;(2)裁定終結(jié)執(zhí)行;(3)裁定不予執(zhí)行;(4)當(dāng)事人之間達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議并已履行完畢。
因此,我們認(rèn)為執(zhí)行工作是否完畢是由法律嚴(yán)格規(guī)定的,只能由司法機關(guān)出具相關(guān)的有效法律文書為依據(jù),其他個人和組織都沒有這個權(quán)利確認(rèn)執(zhí)行是否完畢,更不能將這種隨意猜測得出的結(jié)論作為證言向司法機關(guān)舉證。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零五條關(guān)于偽證罪之規(guī)定:在刑事訴訟中,證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節(jié),故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯,意圖陷害他人或者隱匿罪證的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑。該證言被公訴機關(guān)作為對被告人起訴的直接依據(jù),因此該證人已經(jīng)涉嫌偽證,我們對涉嫌做偽證的人保留控告的權(quán)利。
上述意見,懇請人民法院予以充分考慮。
此致
敬禮
廣東廣強律師事務(wù)所
律師:王思魯
完結(jié)
王思魯律師辦案心得:刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高,當(dāng)事人選對律師至關(guān)重要;完美的辯護(hù)是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一,律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.
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