案情簡(jiǎn)介
2011年9月，甲、乙等10人成立F商貿(mào)有限公司，甲任總經(jīng)理，乙任監(jiān)事。2013年5月，小股東丁發(fā)現(xiàn)甲利用職務(wù)之便，為其妻丙經(jīng)營(yíng)的Q公司謀取本來屬于F公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，致使F公司損失150萬元。丁苦于在公司沒有發(fā)言權(quán)，有理說不出。
有人建議丁采用訴訟的方式，挽回公司的損失，丁認(rèn)為可行。整理了一些甲“以權(quán)謀私”的證據(jù)之后，起身便去了法院。在立案庭排了一上午的隊(duì)，卻被告知：材料不全，不予受理。丁這才知道股東提起派生訴訟，是有前置程序的，首先要在公司內(nèi)部救濟(jì)，否則法院將不予受理。但丁并沒有被困難擊倒，在仔細(xì)研讀《公司法》后，向公司監(jiān)事乙提交了書面申請(qǐng)材料：“要求維護(hù)F公司的合法權(quán)益，盡快起訴甲。”材料遞交后如石沉大海，很快一個(gè)月過去了，還沒有任何風(fēng)吹草動(dòng)，丁準(zhǔn)備再次起訴。
有了書面申請(qǐng)材料，丁自信滿滿，心想這回該受理了吧！我看你甲還能快活多久！為了滅甲的威風(fēng)，特意到甲家門口的法院提起訴訟。沒想到又被立案庭拒之門外。這次的原因是，告錯(cuò)法院了。與普通民商事案件不同，股東代表訴訟并不遵循“原告就被告”的原則，而是由公司住所地人民法院管轄。
名詞解釋
股東代表訴訟，又稱派生訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，公司的股東即以自己的名義起訴，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài)。其實(shí)質(zhì)是股東代理公司行使公司的權(quán)利，股東僅具有訴權(quán)，而實(shí)質(zhì)權(quán)利的歸屬仍屬于公司。故勝訴的結(jié)果要?dú)w公司，即被告應(yīng)向公司進(jìn)行賠償，股東不能要求直接享受訴訟成果。
律師分析
在公司運(yùn)作過程中，公司的大股東通常掌握著公司的決策權(quán)和管理權(quán)。在此種情況下，中小股東則很難通過公司內(nèi)部渠道維護(hù)其合法權(quán)益，而股東代表訴訟就是解決這一問題的重要方式。但其前置程序有很嚴(yán)格的要求：第一，當(dāng)董事、高級(jí)管理人員為對(duì)象時(shí)，要先向監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事書面提出請(qǐng)求；監(jiān)事為對(duì)象時(shí)，要先向董事會(huì)或獨(dú)任董事書面提出請(qǐng)求。第二，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事、董事會(huì)或獨(dú)任董事拒絕起訴的；或其收到書面請(qǐng)求后30日內(nèi)未提起訴訟的。只有同時(shí)滿足這兩個(gè)條件，股東才可以代表公司向侵權(quán)人提起訴訟。
溫馨提示
股東代表訴訟對(duì)程序上的證據(jù)要求也很嚴(yán)格，需要認(rèn)真取證才能達(dá)到立案的目的，特別是對(duì)公司利益將受難以彌補(bǔ)損害的情形，更需要充分的證據(jù)支持。如果沒有系統(tǒng)的研究過《公司法》、《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋，還是建議大家不要貿(mào)然訴訟，浪費(fèi)時(shí)間不說，還達(dá)不到預(yù)計(jì)的效果，最好還是咨詢專業(yè)律師，畢竟商事案件動(dòng)輒幾百上千萬，可不是鬧著玩的！一旦訴訟就傷和氣，萬一失敗自己掏訴訟費(fèi)不說，對(duì)公司也沒有好處。公司高管或其他人侵害公司利益的事情時(shí)有發(fā)生，但要提起訴訟則對(duì)訴訟技術(shù)的要求可比普通的民事訴訟要高的多。股東代表訴訟要慎行。
相關(guān)法規(guī)
《公司法》司法解釋（四）第48條（征求意見稿）
股東代表訴訟案件，由公司住所地人民法院管轄。
《公司法》第148條
董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：
(一)挪用公司資金;
(二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ);
(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;
(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;
(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù);
(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;
(七)擅自披露公司秘密;
(八)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。
董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
《公司法》第149條
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
《公司法》第151條
董事、高級(jí)管理人員有本法第149條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第150條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
《公司法》第152條
董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。
姚增坤律師辦案心得：公司制度是人類的重大發(fā)明，公司法是經(jīng)濟(jì)生活的根本大法，是投資興業(yè)的總章程，公司制是現(xiàn)代企業(yè)最主要組織形式。我國(guó)自1993年才有公司法，歷史短、實(shí)踐中問題多、修改頻繁、規(guī)章太多、有的企業(yè)家也不太熟悉。作為專業(yè)律師深感責(zé)任重大。
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