案情簡介
2011年11月，甲、乙等10人創(chuàng)辦了新南方餐飲有限公司（以下稱N公司）。在《公司章程》第六項(xiàng)“股東的權(quán)利與義務(wù)”中約定：“公司股東必須具有廚師行業(yè)的國家職業(yè)資格，不得向不具有資格的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)?！?013年8月，甲想退出公司，苦苦尋找既有廚師證又愿意受讓股權(quán)的人，卻始終沒有合適的人選。同年10月，甲慫恿公司董事會(huì)通過決議修改了《公司章程》，去掉了對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的資格限制。2013年12月，甲順利的將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給并不具有廚師證的丙。
兩個(gè)月后，小股東乙才了解到公司股東發(fā)生變化，而且丙不具有廚師資格。在查閱了公司文件之后，乙又得知《公司章程》已經(jīng)通過董事會(huì)決議的方式修改，取消了股東資格限制。乙覺得曾經(jīng)大家都是“廚師中人”，是一條心，現(xiàn)在來了個(gè)外行，很難共事。便向律師咨詢，希望能挽回局面。律師在查驗(yàn)N公司的文件之后表示，董事會(huì)決議沒有法律依據(jù)，建議起訴。隨后，乙向Z區(qū)法院提起訴訟，要求確認(rèn)關(guān)于“取消股東資格限制”的董事會(huì)決議無效，甲、丙股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。
法院審理
Z區(qū)法院審理本案并作出一審判決，確認(rèn)N公司董事會(huì)關(guān)于“取消股東資格限制”的決議違反法律，應(yīng)屬無效。甲、丙之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，違反公司章程，轉(zhuǎn)讓無效，甲仍為公司股東。
《公司法》第37條的規(guī)定，修改公司章程的權(quán)利在股東會(huì)手中，董事會(huì)無權(quán)對(duì)章程進(jìn)行修改，即使修改也不會(huì)發(fā)生法律效力?！豆痉ā返?1條規(guī)定，章程可以對(duì)“股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)”作出限制，若公司章程中事先有約定，則應(yīng)該嚴(yán)格按照章程中的要求行使股東權(quán)利。本案中，N公司的章程中對(duì)股東資格作出了限制，只有具備廚師資格的人才能成為股東。甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給沒有廚師資格的丙，違反公司章程，轉(zhuǎn)讓亦不發(fā)生效力。
律師分析
股東會(huì)是有限公司的最高權(quán)利機(jī)關(guān)，它由全體股東組成，有權(quán)對(duì)公司重大事項(xiàng)進(jìn)行決策。董事會(huì)則由董事組成，對(duì)內(nèi)掌管公司事務(wù)、對(duì)外代表公司經(jīng)營決策。二者有著不同的職權(quán)分工，但是現(xiàn)實(shí)中，很多小微公司，股東會(huì)與董事會(huì)的組成人員大部分是重合的，很多公司并不注意其中的區(qū)別。殊不知以不同的名義做出的決策，效力也是天差地別。
公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件。是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示，肩負(fù)著調(diào)整公司活動(dòng)的責(zé)任。由于其重要性，對(duì)其修改應(yīng)當(dāng)更加慎重。所以，《公司法》第37條、第43條規(guī)定，股東會(huì)才有修改章程的權(quán)利，并且股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議時(shí)，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
溫馨提示
股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以說是最普通的公司事務(wù)，所以常常會(huì)忽略其與公司章程、股東會(huì)決議的密切關(guān)系。如何通過法定程序限制股東轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，保持公司的“人合性”？如何成功的將股權(quán)易主？又如何在股東違反約定轉(zhuǎn)讓股權(quán)后維護(hù)權(quán)利？這些問題想必大多數(shù)人都沒有考慮過，一旦出現(xiàn)便會(huì)亂了手腳。那么，尋找一位公司法方面的專業(yè)律師，將會(huì)消除您的后顧之憂，為您公司的穩(wěn)定助一臂之力。
相關(guān)法規(guī)
《公司法》第71條
有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《公司法》第37條
股東會(huì)行使下列職權(quán)：
(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；
(二)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；
(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；
(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；
(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
(七)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；
(八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；
(九)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；
(十)修改公司章程；
(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
《公司法》第43條
股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
《公司法》第46條
董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
(一)召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；
(二)執(zhí)行股東會(huì)的決議；
(三)決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；
(四)制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
(六)制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；
(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；
(八)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；
(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；
(十)制定公司的基本管理制度；
(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
姚增坤律師辦案心得：公司制度是人類的重大發(fā)明，公司法是經(jīng)濟(jì)生活的根本大法，是投資興業(yè)的總章程，公司制是現(xiàn)代企業(yè)最主要組織形式。我國自1993年才有公司法，歷史短、實(shí)踐中問題多、修改頻繁、規(guī)章太多、有的企業(yè)家也不太熟悉。作為專業(yè)律師深感責(zé)任重大。
關(guān)注微信“姚增坤律師”(微信號(hào)yaozengkunlawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場(chǎng)。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“姚增坤律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京市盈科律師事務(wù)所
咨詢電話： 18201147107
北京公司律師姚增坤，業(yè)務(wù)精、資歷深、善合作。主辦：公司設(shè)立、公司顧問、公司糾紛、合同糾紛、公司控制權(quán)、章程制定與修改、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、私募股權(quán)、投資融資、公司并購、新三板、公司上市、公司破產(chǎn)、公司稅務(wù)、其他公司有關(guān)的法律事務(wù)。
執(zhí)業(yè)律所：北京市盈科律師事務(wù)所
咨詢電話：18201147107
北京公司律師姚增坤，業(yè)務(wù)精、資歷深、善合作。主辦：公司設(shè)立、公司顧問、公司糾紛、合同糾紛、公司控制權(quán)、章程制定與修改、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、私募股權(quán)、投資融資、公司并購、新三板、公司上市、公司破產(chǎn)、公司稅務(wù)、其他公司有關(guān)的法律事務(wù)。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注姚增坤律師
