現(xiàn)在有很多人做生意是掛靠別人公司的。既是靠別人的牌子，共享一點(diǎn)資源，也可以節(jié)約成本，這是好的地方。但如果貨款被人拖欠了，但掛靠的公司卻不給你出面打官司，相信也一定會(huì)很頭痛吧。馮律師第一次辦這類(lèi)案件的時(shí)候也有些困惑，但通過(guò)幾次訴訟實(shí)踐，心里已經(jīng)越來(lái)越有底了。
先講講我遇到的第一個(gè)案件吧。2008年12月，何某林稱寶銘公司一項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人是蕭山人，如果自己出面幫宋法明銷(xiāo)售模板肯定沒(méi)問(wèn)題，宋法明很高興，就把模板交給何某林借用他的名義銷(xiāo)售。2008年12月22日，宋法明親自跟著何某林，把貨送到了工地?？吹胶文沉执_實(shí)與項(xiàng)目人員關(guān)系不錯(cuò)，他就放心地繼續(xù)委托何某林幫他做這個(gè)生意，提成嘛以后好說(shuō)。結(jié)果貨送了三批，宋法明只拿到了前兩批模板合計(jì)7400張并確認(rèn)單價(jià)52元的收條。但第三次何某林送了模板5000張后，就沒(méi)有給宋法明收條。為什么沒(méi)有出收條？何某林說(shuō)那次他沒(méi)有親自去，所以沒(méi)有拿到收條，以后去一趟工地肯定會(huì)給，后來(lái)又說(shuō)工地不肯出了。宋法明自己一趟趟去工地，沒(méi)人理他；求何某林去催討，他打太極，從一開(kāi)始就時(shí)候說(shuō)肯定搞定到后來(lái)沒(méi)辦法，最后卻說(shuō)大家都是朋友不好意思打官司，只同意給宋法明出張欠條并寫(xiě)下一張宋法明才是模板真正所有人的證明。眼看拖了快三年了，644800元的模板只收到了165000元，怎么辦呢？老宋只好請(qǐng)律師直接起訴了寶銘公司，但2011年3月30日開(kāi)完庭后，讓法官一頓說(shuō)那個(gè)律師就覺(jué)得打不下去了，4月14日把案件給撤訴了，讓老宋另尋高明。最后案子就到了我這里。
其實(shí)這次起訴也探得了對(duì)方的一些虛實(shí)。被告寶銘公司竟然當(dāng)庭出示何某林的三份證明，其中2010年11月的證明內(nèi)容為“承認(rèn)模板有嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，同意全部按30元處理”。同時(shí)寶銘公司明確辯稱，本案訟爭(zhēng)模板買(mǎi)賣(mài)關(guān)系發(fā)生在何某林與寶銘公司之間，在買(mǎi)賣(mài)交易過(guò)程中何某林并未披露宋法明系真實(shí)的貨主。
擺在老宋面前只有兩條路，要么告何某林，要么告寶銘公司。但是，要告何某林，必須有證據(jù)證明他履行委托合同有過(guò)錯(cuò)，造成了損失。而不起訴寶銘公司，就不能確定其應(yīng)再付宋法明多少貨款，也就不能確認(rèn)何某林造成的損失。所以只能先起訴寶銘公司！
那么宋法明有權(quán)直接起訴寶銘公司嗎？也就是說(shuō)，宋法明是否能夠作為本案適格原告呢？通過(guò)仔細(xì)研讀合同法，我終于可以百分百地確定以及肯定是可以的。
《中華人民共和國(guó)合同法》第403條第1款規(guī)定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外”。對(duì)照本案，宋法明就是委托人，何某林就是受托人，而寶銘公司則是合同相對(duì)方的第三人。根據(jù)上述規(guī)定，宋法明可以行使何某林對(duì)寶銘公司所享有的催討貨款的權(quán)利，除非寶銘公司有證據(jù)證明“如果訂立合同時(shí)，知道是宋法明是真正的銷(xiāo)售人就不會(huì)訂立合同”。
那么很多人都會(huì)說(shuō)，我如果當(dāng)初知道是他就不會(huì)和他做生意了，所以我也是“除外”。那法條這么除外的規(guī)定豈不等于把前面條文都給否了嗎，還有什么實(shí)際意義呢？事實(shí)上，這個(gè)如果知道對(duì)方就不會(huì)訂立合同是需要有特殊情況的。
根據(jù)學(xué)者的解釋?zhuān)谌巳绻牢腥司筒粫?huì)訂立合同的情況主要有：1、第三人和受托人在合同中明確規(guī)定，禁止他人的介入；2、第三人純粹是因?yàn)樾刨囀芡腥藗€(gè)人而與之締結(jié)契約，如非常注重受托人的信用、技能、履約能力等；3、一些必須要由受托人親自履行的合同，委托人也不宜介入；4、第三人曾經(jīng)與委托人協(xié)商訂約，因懷疑委托人的信用、履約能力等情況而拒絕與其締結(jié)合同。5、與向代理人履行相比，對(duì)本人履行將給第三人帶來(lái)更大的負(fù)擔(dān)。
本案顯然不屬于上述情況，因此第三人寶銘公司不能否認(rèn)委托權(quán)的介入。但是《合同法》第403條第3款還規(guī)定：“委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯”，故在本案中，寶銘公司仍可就何某林在買(mǎi)賣(mài)過(guò)程中所作的相關(guān)承諾對(duì)宋法明進(jìn)行抗辯。
綜上所述，我們重新起訴了寶銘公司，并將何某林列為第三人。一審法院認(rèn)定宋法明系適格原告，但由于有何某林“承認(rèn)模板有質(zhì)量問(wèn)題，每張按30元處理”的證明，所以只判決7000張模板的21萬(wàn)元。而另5000張板，被告又提交了一個(gè)電話錄音，以及何某林簽名的通知，證明了何某林認(rèn)可5000張模板只是堆放（而不是銷(xiāo)售）在項(xiàng)目部工地，并因何某林沒(méi)有在限期內(nèi)搬離所以該5000張模板已當(dāng)垃圾處理，還要交幾萬(wàn)垃圾處理費(fèi)。一審對(duì)種種不合常理的舉證視而不見(jiàn)，被告為什么可以讓何某林層出不窮地出具各種證明?在一審第一次庭后被告還能與何某林錄音，讓他承認(rèn)將從數(shù)千里之外蕭山運(yùn)到鄭州的兩卡車(chē)模板只為暫時(shí)堆放？后來(lái)又給他簽發(fā)通知，同意把這批模板當(dāng)垃圾處理？
不服一審提起上訴后，紹興中院更是爽快，開(kāi)庭后當(dāng)場(chǎng)判決駁回上訴。
我們?cè)俑鶕?jù)確定的損失向蕭山法院起訴何某林，一審判決明確指出:徐某林擅自將52元的模板降價(jià)至30元的行為具有故意性；對(duì)5000張模板既不支付貨款，又不返還模板，故全額支持了我們455300元的賠償請(qǐng)求。何某林上訴后亦被駁回。
話說(shuō)2014第二個(gè)案子就比較簡(jiǎn)單了。2012年6月1日，金志河掛靠在成銘公司（供方）名下，與頂峰公司（需方）簽訂編號(hào)為csdy1201的《鋼材購(gòu)銷(xiāo)合同》，約定：需方向供方采購(gòu)鋼材用量約4000噸（總價(jià)約1600萬(wàn)元），用于承建某縣酒店工程。合同簽訂后，金志河組織資金和貨源先后向頂峰公司供貨并制作形成31張送貨單，其上制單人處的簽名為金志河，總計(jì)貨款金額為8839767.45元。2012年8月27日，金志河與成銘公司簽訂《合作協(xié)議》一份，載明就金志河承攬的由頂峰公司承建的某縣酒店工程（以下簡(jiǎn)稱目標(biāo)工程）建筑鋼筋供貨業(yè)務(wù)，實(shí)行內(nèi)部獨(dú)立核算，由金志河承包，自負(fù)盈虧、自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并向成銘公司交納約定的管理費(fèi)用及約定應(yīng)交納的各項(xiàng)稅金等；目標(biāo)工程的所有欠款由金志河自行催討，發(fā)生的一切債權(quán)、債務(wù)，均由金志河承擔(dān)，成銘公司不承擔(dān)任何經(jīng)濟(jì)責(zé)任等。
之后，經(jīng)雙方公司經(jīng)辦人分別于2012年9月1日及2012年12月10日兩次對(duì)賬，形成《鋼材款對(duì)賬單——（本金部分）》兩份，確認(rèn)貨款總額為8839767.45元。到2012年11月9日止尚欠款總額6139767.45元等。但頂峰以酒店工程半路停工，自己損失也很大為由拒不付款。
金志河找到成銘公司老總，要求公司出面起訴。但成銘的老總是頂峰公司的朋友，而且還有鋼材業(yè)務(wù)在合作，所以不同意出面起訴。怎么辦？金老板找到了我。在我的建議下，金志河發(fā)函給成銘公司明確要求其出面起訴。成銘公司于2014年8月15日回了《關(guān)于要求催討貨款的復(fù)函》，聲明金志河以成銘公司名義與頂峰公司簽訂的《鋼材購(gòu)銷(xiāo)合同》項(xiàng)下所供貨物的全部貨款、費(fèi)用均系由金志河自行墊付，供貨義務(wù)也由其自行履行，與成銘公司無(wú)關(guān)。
成銘公司為什么會(huì)回函就不說(shuō)了，反正拿到這份函再加上《合作協(xié)議》我們就起訴到了法院。果不其然，頂峰公司則辯稱理由之一就是：合同主體雙方頂峰公司與成銘公司所簽，其與金志河不存在合同關(guān)系，金志河不具有起訴主體資格。即使頂峰公司應(yīng)當(dāng)付款，也是付給成銘公司。成銘公司沒(méi)有將債權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)敺骞疽矝](méi)有接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知。事實(shí)上涉案工程項(xiàng)目的實(shí)際承包人付某與頂峰公司的關(guān)系，就如金志河與成銘公司的關(guān)系一樣，都是內(nèi)部關(guān)系，對(duì)外結(jié)算和付款都是公司對(duì)公司。金志河僅僅是簽訂合同的代理人，并不是合同主體。
一開(kāi)始，經(jīng)辦法官對(duì)這個(gè)主體問(wèn)題也有點(diǎn)拿不準(zhǔn)。但當(dāng)我給她寄去前面那個(gè)案子的判決后，很快就打消了顧慮。法院判決：頂峰公司支付金志河貨款人民幣4139767.45元；支付金志河逾期付款違約金人民幣1001600.54元。被告也上訴了，二審維持原判。
顯然后一個(gè)案件很幸運(yùn)，受托人沒(méi)有串通他人損害他的利益，不然象第一個(gè)原告那樣就慘了，但不可否認(rèn)的是，糾結(jié)于如何請(qǐng)公司幫忙起訴已經(jīng)讓金志河浪費(fèi)了太多的時(shí)間和以百萬(wàn)元計(jì)的利息損失。
看了這兩個(gè)案例，你還敢隨便用別人的名義做生意嗎？
關(guān)鍵詞：【掛靠】【以掛靠公司名義】【起訴】【風(fēng)險(xiǎn)】
（案例代理人、撰寫(xiě)人：杭州蕭山律師馮霄飛）
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