民間借貸案例—15002—還款性質(zhì)
案例導(dǎo)讀：根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，借款人除本金之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)借款人還款不能清償全部債務(wù)（本金+利息+費(fèi)用）又沒(méi)有與出借人約定所還是何項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用、利息、本金的順序進(jìn)行抵充。例如，甲欠乙10萬(wàn)元，首期還款2萬(wàn)元，但如果甲、乙沒(méi)有約定此款項(xiàng)償還的是費(fèi)用、利息還是本金時(shí)，法律就會(huì)默認(rèn)為：先抵充乙實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用4000元，然后抵充利息6000元，最后的10000元才用來(lái)抵充10萬(wàn)元本金。此時(shí)，甲雖然還了2萬(wàn)元，但還欠乙9萬(wàn)元。
案情簡(jiǎn)介【參裁判文書（2014）遼民二終字第00247號(hào)】
2008年，A公司看中了位于X市沿海的一棟海景商品房，認(rèn)為其極具投資價(jià)值，打算斥巨資買入。由于銀行貸款手續(xù)遲遲辦不下來(lái)，無(wú)奈之下，A公司找到“大款”孫某，請(qǐng)求孫某出資3億元，共同投資“海景房項(xiàng)目”。孫某欣然同意，并于2008年9月17日如約出資了3億元用于合伙項(xiàng)目投資。后來(lái)雙方因購(gòu)買樓房后如何使用發(fā)生了分歧，孫某決定撤資。A公司同意，并立即向?qū)O某出具收條一張，寫明收到孫某現(xiàn)金3億元并加蓋了A公司單位公章。
2009年8月1日，孫某和A公司就合伙開發(fā)“海景房項(xiàng)目”一事達(dá)成撤資協(xié)議，并簽訂了一份《撤資協(xié)議書》，約定：1、在2008年9月17日“海景房項(xiàng)目”孫某總計(jì)出資3億萬(wàn)元人民幣；2、現(xiàn)因其他原因?qū)O某主動(dòng)撤資；3、A公司同意孫某撤出資金，并按孫某總投資額的66.6%給予回報(bào)率，即3億元×66.6%=2億元回報(bào)率，總計(jì)5億元；4、A公司于2009年9月30日前一次性返給孫某，如不能一次性返還，余款將按年利率20%計(jì)算回報(bào)率，回報(bào)率按季度計(jì)算。
該協(xié)議簽訂后，A公司從2009年9月30日至2010年10月1日期間，陸續(xù)給付孫某1億元。后因A公司未能及時(shí)償還剩余款項(xiàng)，被孫某一紙?jiān)V狀，告到了法院。
一審法院認(rèn)為
自《撤資協(xié)議書》簽訂后，雙方就從合伙關(guān)系就轉(zhuǎn)變成了民間借貸關(guān)系。無(wú)論是合伙關(guān)系，還是借款法律關(guān)系均是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，雙方當(dāng)事人應(yīng)認(rèn)真履行。A公司自愿給付2億元實(shí)際是對(duì)孫某一年來(lái)的一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。年回報(bào)率20%也未超過(guò)民間借貸銀行同期貸款利率四倍。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《合同法》若干問(wèn)題的解釋（二）第21條規(guī)定，A公司在一年多的時(shí)間內(nèi)陸續(xù)償付孫某1億元，對(duì)此雙方?jīng)]有書面約定支付款項(xiàng)的內(nèi)容，結(jié)合本案案情，應(yīng)認(rèn)定A公司給付孫某的1億元是利息。
二審法院認(rèn)為
雖然A公司與孫某共同出資收購(gòu)了“海景房項(xiàng)目”，但由于雙方當(dāng)事人沒(méi)有提供孫某參與管理、共同經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)等的證據(jù)，孫某僅付出資金而未付出資金之外的其它勞動(dòng)，通過(guò)付出資金取得收益；雖然協(xié)議書上顯示孫某存在投資行為，但案涉雙方當(dāng)事人的行為和協(xié)議約定內(nèi)容更符合借貸的特征，故本案應(yīng)認(rèn)定為民間借貸糾紛，案涉借款本金為3億元。所以協(xié)議中以及一審法院認(rèn)定的5億元本金并無(wú)法律依據(jù)，法院不予支持。另外，《撤資協(xié)議書》中關(guān)于“余款回報(bào)率按余額的20%，按季度計(jì)算”的約定也超出人民銀行同類貸款利率的4倍，故對(duì)超過(guò)4倍部分的利息不予保護(hù)。
根據(jù)《合同法解釋二》第21條的規(guī)定，A公司償還的1億元應(yīng)首先支付3億元本金所產(chǎn)生的利息，剩余部分作為本金償還。
律師評(píng)析
1、首先，本案的性質(zhì)一定要明確，A公司跟孫某的關(guān)系是一個(gè)徹頭徹尾的民間借貸糾紛！根據(jù)法院查明的事實(shí)，我們可以總結(jié)出這樣一個(gè)小故事：A公司想投資“海景房項(xiàng)目”，缺錢，但是銀行不給借，無(wú)奈之下去向?qū)O某借錢。孫某也不是省油的燈，看A公司借錢心切，就“獅子大開口”向A公司開價(jià)66.6%的高額借款利息。但是要這么赤裸裸地簽訂“高利貸”合同，法律是不會(huì)允許的，所以要給這個(gè)非法的“高利貸”合同披上一件合法的“外衣”，于是孫某與A公司商議，簽訂一個(gè)合伙開發(fā)“海景房項(xiàng)目”的協(xié)議，然后再找個(gè)理由讓孫某撤資。這樣一來(lái)，約定的66.6%的利息搖身一變就成了“投資回報(bào)收益”，孫某“高利貸”的目的也就實(shí)現(xiàn)了?？上Т说燃總z最終沒(méi)有逃過(guò)二審法院的“火眼金睛”。
2、這是典型的“以合法形式掩蓋非法目的”、依法應(yīng)確認(rèn)無(wú)效的合同，二審法院雖然沒(méi)有在判決中明確宣布其合同無(wú)效，但判決的效果是一樣的。第一，確認(rèn)借貸關(guān)系自然就否定了合伙關(guān)系；第二，否定了66.6%的“回報(bào)率”和20%的“季度回報(bào)率”就意味著否定了高利貸。
3、借款人在借貸關(guān)系存續(xù)過(guò)程中，一般都會(huì)盡力避免“利滾利”的可怕局面。根據(jù)《合同法》若干問(wèn)題的解釋（二）第21條的規(guī)定，還錢還的是本金還是利息，是可以事先約定的。所以借貸雙方可以事先約定，借款人還的錢先用于償還本金，待最后再償還利息。當(dāng)然，出借人愿不愿意還要另說(shuō)。
4、隨著“新民間借貸司法解釋”的出臺(tái)，國(guó)家對(duì)于民間借貸24%的最高利率的規(guī)定更加簡(jiǎn)單明確，也具有更強(qiáng)的操作性。企業(yè)借貸的合法化也為企業(yè)的短期融資開辟了除銀行貸款之外的另一條“綠色通道”。銀行不給借，還可以找企業(yè)嘛！
法規(guī)速遞：合同法解釋（二）第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：
（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；
（二）利息；
（三）主債務(wù)。
姚增坤律師辦案心得：公司制度是人類的重大發(fā)明，公司法是經(jīng)濟(jì)生活的根本大法，是投資興業(yè)的總章程，公司制是現(xiàn)代企業(yè)最主要組織形式。我國(guó)自1993年才有公司法，歷史短、實(shí)踐中問(wèn)題多、修改頻繁、規(guī)章太多、有的企業(yè)家也不太熟悉。作為專業(yè)律師深感責(zé)任重大。
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