楊XX訴師XX變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛
楊XX代理人的
代理意見
尊敬的審判長：
根據(jù)我國《民事訴訟法》及《律師法》的有關(guān)規(guī)定，在楊XX訴師XX變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛案中，天津融匯律師事務(wù)所接受楊XX的委托，指派郭巖律師、邢英建律師作為其一審訴訟代理人，依法出庭參加訴訟。庭審前，代理人對案情進(jìn)行了充分的了解，對其中涉及的法律問題進(jìn)行了深入研究，現(xiàn)就庭審爭議焦點，根據(jù)證據(jù)、依照法律，發(fā)表如下代理意見，供貴院參考，并望采納。
一、原被告雙方于2013年1月15日簽訂的《離婚協(xié)議書》并非雙方當(dāng)事人的真實意思表示，是無效的。
原被告協(xié)議離婚是為了規(guī)避國家關(guān)于購買二套住房的法律、政策，以獲得購買第二套住房的資格。而為了順利離婚，雙方必須向婚姻登記機(jī)關(guān)出具書面的《離婚協(xié)議書》?！峨x婚協(xié)議書》的內(nèi)容是雙方為購買二套住房而隨意填寫的，并非是雙方將權(quán)利義務(wù)作出如此安排的真實意思表示。關(guān)于這一點，通過以下事實和證據(jù)能夠得到證實。
首先，在本案2015年6月1日的第一次庭審中，被告在答辯意見中有如下陳述。
關(guān)于購買第二套住房是誰提出來的，被告稱：“雙方對買房【指被告名下河北區(qū)律緯路35號院21門202】有共識，買房是原告主動提出來的，再買一套房是為了保值，也為了孩子上學(xué)方便”。
關(guān)于購買二套住房原告楊XX是否出錢，被告承認(rèn)：“買房原告確實出了錢了，但我也在原告房子裝修上補(bǔ)給原告了，我還差他4萬左右。”
關(guān)于原告楊XX是否幫被告裝修房屋，被告承認(rèn)：“他在裝修時幫過我一點點?！?/p>
從被告上述答辯內(nèi)容與原告楊XX關(guān)于簽訂《離婚協(xié)議書》是為了辦理離婚，而離婚是為了規(guī)避國家房屋調(diào)控政策，獲得購房資格的主張能夠相互印證。類似的陳述還有很多，比如關(guān)于購房后復(fù)婚問題，被告認(rèn)為是原告楊XX拒絕復(fù)婚的陳述，都能夠印證《離婚協(xié)議書》并非雙方真實意思表示這一事實。
其次，通過原告提供的證據(jù)二銀行賬戶交易流水能夠看出，原告楊XX為購買被告名下河北區(qū)房屋出資13萬元的事實。試問如果雙方簽訂《離婚協(xié)議書》是真實意思表示，在共同財產(chǎn)已然有分割安排的情況下，原告楊XX仍然向被告名下房屋出資，這與日常生活經(jīng)驗嚴(yán)重相悖。另外，從原告證據(jù)二可以看出，簽訂《離婚協(xié)議書》時原告楊XX的工資才2000多，并且還要負(fù)擔(dān)西青區(qū)房屋的貸款，在如此巨大的經(jīng)濟(jì)壓力下，雙方仍在《離婚協(xié)議書》中約定高達(dá)1300元每月的撫養(yǎng)費，這也嚴(yán)重超過了楊XX的實際負(fù)擔(dān)能力。因此，上述種種違背常理的事實都能夠證明《離婚協(xié)議書》的內(nèi)容并非雙方真實意思表示。
最后，根據(jù)出庭證人李云生的證言，至2013年8月前被告與原告楊XX一直生活在一起。而雙方離婚的時間是2013年1月15日。在離婚后的7個月時間內(nèi)，原被告雙方仍生活在一起。這一“離婚不離家”的事實再次證明了原告關(guān)于《離婚協(xié)議書》并非雙方真實意思表示的主張。
綜上，《離婚協(xié)議書》并非雙方的真實意思表示，且屬于惡意串通，以合法形式掩蓋非法目的，損害了國家和社會公共利益。因此，《離婚協(xié)議書》是無效的。
雖然，《離婚協(xié)議書》的效力并非本案的審理焦點，原告也未提出確認(rèn)離婚協(xié)議無效的主張，但本案的發(fā)生與《離婚協(xié)議書》有著千絲萬縷的聯(lián)系。鑒于《離婚協(xié)議書》的無效性，懇請法庭不予考慮該協(xié)議書的內(nèi)容，僅就雙方的撫養(yǎng)能力及原告楊XX一直撫養(yǎng)子女的事實對本案爭議進(jìn)行裁決。
二、被告有撫養(yǎng)條件卻不盡撫養(yǎng)義務(wù)，子女一直由原告楊XX撫養(yǎng)，也應(yīng)由原告楊XX繼續(xù)撫養(yǎng)。
庭審過程中，被告提供了多份證據(jù)和大量力氣試圖證明被告具備撫養(yǎng)條件，對此原告并無異議。問題的關(guān)鍵不在于被告是否具有撫養(yǎng)條件，而在于被告具備撫養(yǎng)條件卻不盡撫養(yǎng)義務(wù)。
首先，原告提供的證據(jù)三證人彭勝利、張秀英、莊武斌、康芳、劉元起、梁效春的書面證言能夠證明子女在甘肅老家一直由原告的父母代原告撫養(yǎng)，而被告及其父母未予撫養(yǎng)的事實。
對于被告對上述6位證人應(yīng)出庭作證的質(zhì)證意見，原告認(rèn)為上述6位證人均在甘肅隴西生活，距天津路途遙遠(yuǎn)，交通不便不能出庭，屬于《民事訴訟法》第七十三條規(guī)定的證人出庭作證的例外情形，可以通過書面證言方式作證。因此，關(guān)于是否許可證人以書面證言方式作證由人民法院決定。
另外，上述6位證人與原告父母及被告父母退休前均是同一工廠工人，也住在同一個院里，對雙方情況都比較了解，且與雙方父母親疏遠(yuǎn)近相同，不存在偏袒原告之嫌疑。況且這些證人同是老退休職工，每日以含飴弄孫為樂，更加對原告的情況感同身受，他們?yōu)樵孀髯C均是出于義憤及正義感。
其次，4位出庭證人證明了子女一直由被告及被告父母撫養(yǎng)、被告未撫養(yǎng)子女的事實。其中，證人王秀萍、李云生與原告與被告均無利害關(guān)系，其證言客觀公正，可信度高。
綜上，以上全部證人證言均客觀、真實、可靠，證明了子女一直由原告及其父母撫養(yǎng)、被告未盡撫養(yǎng)義務(wù)的事實。因此，被告雖有撫養(yǎng)條件卻不盡撫養(yǎng)義務(wù)，子女一直由原告楊XX撫養(yǎng)，也應(yīng)判由原告楊XX繼續(xù)撫養(yǎng)。
三、子女隨原告楊XX生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利。因此，子女應(yīng)由原告繼續(xù)撫養(yǎng)。
從出生到現(xiàn)在，子女一直由原告楊XX及其父母代為撫養(yǎng)，始終未離開原告及其父母的照顧，至今已將近4年。可以說，孩子已經(jīng)完全適應(yīng)了與原告及其父母在一起生活，并且已經(jīng)形成了對原告及其父母的情感依賴。現(xiàn)在孩子只要奶奶不在身邊便整夜睡不著覺，哭著喊著找奶奶。從2013年8月至今將近2年的時間里，被告作為孩子的母親全程缺席了孩子的健康成長，未曾上門看望過孩子一眼，未曾打過一個電話。如果可能，沒有人愿意孩子在沒有母親的環(huán)境下成長，但萬般無奈，被告缺席孩子成長的事實已然客觀存在，原告及其父母唯有加倍呵護(hù)孩子以彌補(bǔ)孩子對母愛的缺失。現(xiàn)在孩子已經(jīng)接受并適應(yīng)了沒有母愛的事實，但卻從父親及爺爺奶奶處獲得了更多的愛。現(xiàn)在被告又突然出現(xiàn)要求孩子歸她撫養(yǎng)，如果法院支持孩子由被告撫養(yǎng)，那么無疑會導(dǎo)致孩子再次失去父愛及爺爺奶奶的愛，而孩子也未必能獲得被告的母愛。如果法院支持被告撫養(yǎng)孩子，那么孩子在判決之前失去了母愛，從判決之后又再次失去父愛及爺爺奶奶的愛，這對于幼小的孩子來說過于殘酷，仿佛孩子的一生始終在失去。對孩子來說唯一有利的撫養(yǎng)方式就是保持現(xiàn)狀，保持生活環(huán)境的穩(wěn)定，判由原告繼續(xù)撫養(yǎng)孩子，而不是讓孩子一邊忍受失去父愛和爺爺奶奶的撕心裂肺，一邊重新適應(yīng)一個陌生人及陌生環(huán)境。
四、子女單獨隨祖父母生活多年，祖父母有能力且有意愿幫助原告照顧孩子。因此，原告比被告更具備撫養(yǎng)條件。
子女已隨原告的父母生活多年，原告的父母現(xiàn)在身體狀況很好，有能力幫助原告照顧子女，而且原告的父母也愿意照顧孫女，讓孫女健康快樂的成長。而這恰恰是被告所不具備的條件，被告父母已經(jīng)分居，多年已無來往，他們也不喜歡自己的外孫女。被告的母親久病纏身，自己尚需他人照顧，更不可能照顧外孫女。被告一個人在天津工作，平日忙于工作，如果孩子判由被告撫養(yǎng)，勢必被告難以親自照顧，極有可能將孩子送去托兒所了事。這怎么能與祖父母親自照顧的無微不至相提并論？因此，將孩子的撫養(yǎng)權(quán)判歸原告最有利于孩子的健康成長。
綜上所述，原告楊XX比被告更具備撫養(yǎng)孩子的條件，而且一直以來孩子也是由原告撫養(yǎng)的。綜合考慮原被告的撫養(yǎng)能力及原告目前仍在直接撫養(yǎng)孩子的事實，請求貴院依法將孩子撫養(yǎng)權(quán)判歸原告。
最后，原告及代理人感謝法庭的耐心及為本案所付出的寶貴時間。
天津融匯律師事務(wù)所
律師：郭巖
2015年06月18日
郭巖律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
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