黃初賢涉嫌走私普通貨物案
律師意見書
致廣州黃埔老港海關(guān)緝私分局：
我們受黃初賢的委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所的指派，在犯罪嫌疑人黃初賢涉嫌走私一案中為其提供法律幫助。
在具體發(fā)表律師意見前，我們本著律師的基本職業(yè)操守以及應(yīng)有的良知，對(duì)此案依法作了調(diào)查，仔細(xì)閱讀了案件相關(guān)材料并會(huì)見了當(dāng)事人了解。我們深知貴局一向秉持著專業(yè)、審慎的辦案態(tài)度。因此，我們?yōu)榫S護(hù)合法公民免受錯(cuò)誤刑事逮捕，現(xiàn)就本案有關(guān)的法律問題向貴局反映，供貴局對(duì)審查本案是否移送批準(zhǔn)逮捕時(shí)參考。
我們認(rèn)為，黃初賢對(duì)出口螢石粉中混有國(guó)家限制出口的稀土并不知情，沒有走私稀土的犯罪故意，依法不構(gòu)成走私普通貨物罪；即便其在螢石粉的出口代理中，扮演介紹人的角色，收取少量介紹費(fèi)，在此起共同犯罪中起輔助作用，且情節(jié)顯著輕微，社會(huì)危害性不大，依法不認(rèn)為是犯罪。
一、黃初賢對(duì)出口螢石粉中混有國(guó)家限制出口的稀土并不知情，沒有走私稀土的犯罪故意，依法不構(gòu)成走私普通貨物罪
我國(guó)刑法規(guī)定的任何犯罪，不僅在客觀上表現(xiàn)為危害社會(huì)的行為，而且這種行為必須是基于一定的罪過心理而實(shí)施的。走私普通貨物罪的犯罪構(gòu)成的主觀方面，必須是出于犯罪的故意，即明知行為會(huì)造成危害后果而希望或放任其發(fā)生，過失不構(gòu)成此罪。
在本案中，黃初賢是受人之托為其介紹可以代理螢石粉出口的公司，作為介紹人從中獲得每噸30元的介紹費(fèi)，在提供可以出口代理公司，其對(duì)于雙方商談出口代理的具體事宜并不參與，也根本不知道在此過程中存在走私的意圖，更不知道有80噸稀土的存在。黃初賢僅僅是一個(gè)介紹人角色，走私一事無辜地被蒙在鼓里。因此，黃初賢沒有走私犯罪的故意，不能構(gòu)成走私普通貨物罪的共犯。試想一下，如果黃初賢知道的是出口中混有80噸稀土而并非全部“200多噸螢石粉”（實(shí)際上是200多噸螢石粉、80噸稀土），如此高風(fēng)險(xiǎn)的違法犯罪行為，如此巨額的價(jià)格差別，卻同樣只是收取30元/噸的介紹費(fèi)，顯然極不合乎情理。
二、即便螢石粉出口存在偷逃關(guān)稅之行為，黃初賢僅僅扮演介紹人的角色，收取少量介紹費(fèi)，在此起共同犯罪中起輔助作用，且情節(jié)顯著輕微，社會(huì)危害性不大，依法不認(rèn)為是犯罪。
第一，黃初賢不是共同犯罪犯意的發(fā)起者。在共同犯罪案件中，犯意的發(fā)起是引發(fā)犯罪行為發(fā)生的“導(dǎo)火索”，在一般情況下，沒有犯意發(fā)起便沒有犯罪行為及其危害結(jié)果的發(fā)生，犯意的發(fā)起者在共同犯罪案件中，起著舉足輕重的作用。因此，犯意的發(fā)起是共同犯罪案件中，一個(gè)極其重要的定罪量刑情節(jié)。黃初賢在整個(gè)走私過程中，僅僅是出口代理中正常的介紹人角色，對(duì)走私行為及走私的貨物毫不知情。
第二，作為從犯，黃初賢只是毫不知情卻起輔助作用的幫助犯，而非實(shí)行犯。我國(guó)刑法把從犯分為兩類：一類是起次要作用的實(shí)行犯，即直接參與了犯罪行為的實(shí)施；另一類是起輔助作用的幫助犯，沒有直接參加犯罪的實(shí)行，只為正犯的犯罪創(chuàng)造便利條件。從“次要”和“輔助”的語義色彩來看，輔助的從犯比起次要作用的從犯社會(huì)危害性更小。在本案中，黃初賢作為中間介紹人，也非出大資謀劃稀土走私從中獲大利的老板，根本不知道也沒有參與事前預(yù)謀及走私活動(dòng)，黃初賢只是一個(gè)起了居間介紹的輔助作用，危害并不大。
我國(guó)《刑法》第二十七條第二款規(guī)定：“對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰?！?/p>
第三，在介紹出口代理過程中，雖然黃初賢作為居間人獲取介紹費(fèi)，但獲利數(shù)額很小。黃初賢獲取的介紹費(fèi)約定為30元/噸，預(yù)期獲利才數(shù)千元。
第四，走私貨物被海關(guān)當(dāng)場(chǎng)繳獲，并未給國(guó)家的關(guān)稅造成實(shí)質(zhì)損失，也未造成我國(guó)稀土資源的外流。
根據(jù)《刑法》第十三條的“但書”條款，“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！秉S初賢作為輔助性的從犯，既不是犯意的發(fā)起者，也不是走私行為實(shí)施人，更未從中獲取暴利，同時(shí)也未給國(guó)家的關(guān)稅造成實(shí)質(zhì)損失及造成我國(guó)稀土資源的外流，情節(jié)顯著輕微危害不大，應(yīng)當(dāng)不認(rèn)為是犯罪。
三、黃初賢患有嚴(yán)重的膽結(jié)石、腎結(jié)石等疾病，其老婆也重疾在身，無法工作也難以照顧自己，懇請(qǐng)予以酌情考慮。
綜上所述，我們認(rèn)為：在本案中，黃初賢事前從來沒有參與過走私共謀，作為居間人介紹出口代理過程中也不存在明知出口貨物是走私稀土、螢石粉的主觀故意，其行為純屬合法的經(jīng)商活動(dòng)；假如螢石粉的出口代理存在偷逃關(guān)稅的問題，其也僅僅作為介紹人少量介紹費(fèi)，且偷逃關(guān)稅數(shù)額并不大，給國(guó)家和社會(huì)造成的損失也并不嚴(yán)重。同時(shí)，考慮其在此起共同犯罪中起輔助作用，且情節(jié)顯著輕微，社會(huì)危害性不大，依法不認(rèn)為是犯罪。因此，我們希望貴局能基于事實(shí)與法律的考量，釋放黃初賢，早日還其人身自由，照顧家庭。
以上意見，尊請(qǐng)考慮！
此致
敬禮
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師：王思魯 周峰劍
二○一一年四月六日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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