答：當(dāng)時(shí)主要考慮到在公司的小錢柜開支這部獎(jiǎng)金是為了少繳納個(gè)人所得稅。
《xx市人民檢察院于2003年3月20日對陳xx調(diào)查筆錄》（0428-0431）
調(diào)查人：陳伯成 工作單位、職務(wù)：廣東江南電纜實(shí)業(yè)有限公司
問：你公司和xx通訊有限公司之間做什么生意？一共做了多少生意？雙方有無簽訂協(xié)議書？
答：我公司和該公司交易是做市話電纜和光纖電纜的生意。我公司是供貨方，該公司是購貨方。從一九九九年九月份至二000年底，該公司在我公司一共購進(jìn)電纜376554.71元，我們雙方在做生意的過程中并沒有簽訂協(xié)議書，xx通訊有限公司需要購貨時(shí)，黃x就打電話聯(lián)系我，商定購貨的數(shù)量和交貨的時(shí)間，由我公司組織人員送貨時(shí)交給其公司。
問：市話電纜和光纖電纜的價(jià)格是怎樣商定的？
答：這些貨物的價(jià)格是由國家信息產(chǎn)業(yè)部和廣東省xx單位的文件規(guī)定的，價(jià)格是統(tǒng)一的，而不是雙方自行商定的。
問：你公司和xx通訊有限公司在做生意的過程中，有無不正常的交往？
答：有。我們雙方在做生意過程中，我公司曾經(jīng)以讓利費(fèi)的形式支付一些讓利費(fèi)給該公司。
問：你公司支付給xx通訊有限公司的讓利費(fèi)有無一定的標(biāo)準(zhǔn)？
答：有。我公司支付給該公司的讓利費(fèi)是以購貨總量的5%-8%的標(biāo)準(zhǔn)支付的，其中光纖電纜的讓利費(fèi)是購貨量的5%，市話電纜的讓利費(fèi)是購貨量的8%。
問：這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是如何商定的？
答：這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是我和黃x根據(jù)廣東省xx單位規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)商定的。
問：你公司的讓利費(fèi)的形式一共支付多少讓利費(fèi)給xx通訊有限公司？
答：我公司前后分四次支付四筆讓利費(fèi)給該公司，總共343040.05元。
問：你公司是怎樣支付這些利費(fèi)的？
答：我公司支付這343040.05元的讓利費(fèi)給xx通訊有限公司……
問：你公司支付讓利費(fèi)給xx通訊有限公司有無手續(xù)？
答：有。我每次交款給該公司的出納員時(shí)，該出納員都寫回收條或收據(jù)給我。
問：這些收條或收據(jù)現(xiàn)在哪里？
答：我已經(jīng)沒有保存這些收條或收據(jù)了。
問：你公司對于這些讓利費(fèi)是怎樣處理的？
答：這些讓利費(fèi)我公司并沒有出帳。因?yàn)檫@些讓利費(fèi)我公司當(dāng)作在業(yè)務(wù)費(fèi)方面開支了。
問：xx通訊有限公司在你公司購進(jìn)的貨物，是否一定要支付讓利費(fèi)？
答：不一定，也是說絕大部分是有讓利費(fèi)支付給該公司的，但也有一少部分沒有支付讓利費(fèi)給該公司的，其中需支付讓利費(fèi)的購貨量有4670295.28元，沒有支付讓利費(fèi)的購貨量有706259.43元。
問：你公司除了支付讓利費(fèi)給xx通訊有限公司外，還有無讓利費(fèi)支付給公司的有關(guān)人員？
答：絕對沒有。
問：你公司為什么要支付讓利費(fèi)給xx通訊有限公司？
答：因?yàn)閤x通訊有限公司是我公司的客戶，我公司根據(jù)廣東省xx單位的有關(guān)規(guī)定，要讓利這個(gè)行規(guī)，因而要支付讓利費(fèi)給該公司。
《xx市人民檢察院于2003年3月20日對馮xx的調(diào)查筆錄》（0411-0413）
工作單位、職務(wù)：中山市日豐電纜制造有限公司
問：xx通訊有限公司何人與你公司聯(lián)系業(yè)務(wù)的？貨物的價(jià)格是如何商定的？
答：該公司由其經(jīng)理黃x和我聯(lián)系業(yè)務(wù)的，貨物價(jià)格不是我和黃x商定的，貨物的價(jià)格是由國家信息產(chǎn)業(yè)部和省xx單位的有關(guān)文件規(guī)定的，價(jià)格也是統(tǒng)一的。
問：你公司和xx通訊有限公司做什么生意？一共做了多少生意？雙方有無簽訂協(xié)議書？
答：我公司供市話電纜給xx通訊有限公司。從一九九九年九月份至二000年十一月份我公司和該公司做生意期間，xx通訊有限公司一共在我公司購進(jìn)了市話電纜5593134.55元。我們雙方在做生意的過程中，并沒有簽訂協(xié)議書，xx通訊有限公司需要購貨時(shí)，黃x就打電話和我聯(lián)系，商定購貨的數(shù)量和交貨的時(shí)間，由我公司組織人員送貨到xx市交給其公司。
問：你公司和xx通訊有限公司在做生意的過程中，有無不正常的交往？
答：有。我公司和xx通訊有限公司在做生意的過程中，我公司曾經(jīng)退回業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給該公司。
問：你公司退回的業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給xx通訊有限公司有無一定的標(biāo)準(zhǔn)？
答：有。我公司退回給xx通訊有限公司的業(yè)務(wù)檢測費(fèi)是以該公司在我公司購貨總量的8%的標(biāo)準(zhǔn)退回的。
問：這個(gè)購貨總量的8%的業(yè)務(wù)檢測費(fèi)是如何確定？
答：這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是我和黃x根據(jù)廣東省xx單位規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)商定的。省xx單位規(guī)定的8%業(yè)務(wù)檢測費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是口頭規(guī)定下來的。沒有正式達(dá)成書面文件。
問：你公司是怎樣支付業(yè)務(wù)檢測費(fèi)的？
答：我公司支付這333557.08元的業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給xx通訊有限公司?！?/p>
問：你公司支付業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給xx通訊有限公司有無手續(xù)？
答：有。我每次交款給該公司，該公司的出納員都有寫回收條給我。
問：你公司現(xiàn)是否保存這些收條？
答：沒有保存了。
問：你公司對這些業(yè)務(wù)檢測費(fèi)的支付是怎樣處理的？
答：這些業(yè)務(wù)檢測費(fèi)我公司沒有出帳。因?yàn)檫@些業(yè)務(wù)檢測費(fèi)這我公司是在業(yè)務(wù)費(fèi)方面開支了。
問：你公司是否全部執(zhí)行購貨總量8%的標(biāo)準(zhǔn)的支付業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給xx通訊有限公司？
答：不是全部執(zhí)行此標(biāo)準(zhǔn)。xx通訊有限公司一共在我公司購貨559334.59元，其中有業(yè)務(wù)檢測費(fèi)的購貨總量是4169463.83元，沒有業(yè)務(wù)檢測費(fèi)的購貨量是1423670.72元。
問：為什么xx通訊有限公司在你公司購進(jìn)的市話電纜1423670.72元，你公司沒有支付業(yè)務(wù)檢測費(fèi)？
答：因?yàn)檫@部分的市話電纜的單價(jià)比省xx單位規(guī)定的單價(jià)低，所以這1423670.72元的購貨量沒有支付業(yè)務(wù)檢測費(fèi)。
問：你公司除支付業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給xx通訊有限公司外，還有無業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給該公司的其他人員？
答：沒有業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給該公司的有關(guān)人員。
問：你公司為什么要支付業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給xx通訊有限公司？
答：要支付這些業(yè)務(wù)檢測費(fèi)是我們做市話電纜生意的行規(guī)。所以我公司要支付業(yè)務(wù)檢測費(fèi)給該公司。
《xx市人民檢察院于2003年3月19日對朱xx的調(diào)查筆錄》（0398-0401）
問：xx市xx通迅有限公司何人與你廠聯(lián)系業(yè)務(wù)的？貨品的價(jià)格是如何商定的？
答：我廠和xx市xx單位做生意時(shí)，是和xx市xx單位的材料供應(yīng)員黃x聯(lián)系做生意的，xx通訊有限公司成立后，黃x擔(dān)任此公司的經(jīng)理，我廠和該公司的業(yè)務(wù)往來，是和黃x聯(lián)系的，關(guān)于貨品的價(jià)格是由國家郵電部或國家信息產(chǎn)業(yè)部的文件規(guī)定的。
問：xx通訊有限公司主要向你購買什么貨品？一共購買了多少？雙方有無簽訂購貨協(xié)議書？
答：xx通訊有限公司主要向我廠購買市話電纜。從一九九九年四月份至二000年九月份期間，xx通訊有限公司向我廠購買的市話電纜，一共有1306114.70元。雙方并沒有簽訂購貨協(xié)議書，xx通訊有限公司需要購貨時(shí)，其經(jīng)理黃x就打電話和我聯(lián)系，商定購貨的數(shù)量和時(shí)間，由我廠組織人員運(yùn)貨到xx市給其公司。
問：xx通訊有限公司在你廠購進(jìn)貨物的過程中，你廠有無回扣費(fèi)給該公司？有無一定的標(biāo)準(zhǔn)？
答：有。每次我廠和xx通訊有限公司有業(yè)務(wù)往來，都是由我和黃x聯(lián)系的，我廠和該公司在做生意時(shí)期，我和黃x曾經(jīng)商量過，雙方遵守做通訊器材生意的行規(guī)，我廠按照購貨數(shù)量總額的8%回扣給xx通訊有限公司。
問：你廠是怎樣支付回扣費(fèi)的？
答：我廠支付這1044920.00元的回扣費(fèi)給xx通訊有限公司。……
問：
答：有。我廠每次支付回扣費(fèi)給該公司，首先由我在我廠的信紙上計(jì)算好一定時(shí)間的購數(shù)量，以總購貨量的8%的標(biāo)準(zhǔn)算好回扣費(fèi)，我將這些回扣費(fèi)交給聶x，聶x收到這些回扣費(fèi)后，就在我廠的信紙上簽名，聶x簽完名后，也交回一份給我?guī)Щ亍?/p>
問：你廠現(xiàn)是否保存這些收據(jù)嗎？
答：沒有保存了。
問：你廠對于這些回扣款的支付是怎樣處理的？
答：這些回扣款我廠是沒有出帳的，因?yàn)檫@些回款我廠是在業(yè)務(wù)費(fèi)方面開支了。
問：你廠和xx通訊有限公司在業(yè)務(wù)往來過程中，除支付回扣費(fèi)給該公司外，還有無回扣費(fèi)給該公司的其他人員？
答：沒有回扣費(fèi)給該公司的其他人員。
問：因?yàn)樵摴臼俏覐S的客戶，為了更好地進(jìn)行以后的業(yè)務(wù)交往，所以我便支付回扣費(fèi)給該公司。
問：是誰決定要支付回扣費(fèi)給該公司的？
答：是我和我廠的另外兩個(gè)股東按照行規(guī)決定支付回扣費(fèi)給該公司的。
《xx市人民檢察院于2003年4月9日對黃xx的調(diào)查筆錄》（0205-0208）
問：這些回扣款你公司是如何處理的？
答：對于這部分回扣款，我公司里沒有記入正帳的，而是另外設(shè)立小錢柜登記處理。問：為何這些回扣款你公司不在正帳入帳？
答：當(dāng)時(shí)的出發(fā)點(diǎn)，為了便于提取現(xiàn)金用于發(fā)放獎(jiǎng)金，我認(rèn)為，這些回扣款由廠家支付給我公司后，在小錢柜那里記帳也是公司掌握的，我的確也想不到不將回扣拉款入正帳是不對的。……
問：小錢柜的回扣款開支的情況你清楚嗎？
答：小錢柜的回扣款開支的情況我是清楚的，主要是開支公司員工的月獎(jiǎng)金，年終提取的經(jīng)理獎(jiǎng)勵(lì)基金，報(bào)銷公司的一些費(fèi)用開支等。
問：對于小錢柜的回扣款發(fā)放，你公司是依據(jù)什么？
答：是依照公司的章程規(guī)定發(fā)放的。
問：依照公司的章程規(guī)定所發(fā)放的獎(jiǎng)金可以在公司正帳支出，為什么你公司在小錢柜開支這部分獎(jiǎng)金的？
答：依照公司的章程規(guī)定，我認(rèn)為我公司的獎(jiǎng)金發(fā)放是可以在公司的正帳支出的，為什么要在小錢柜發(fā)放獎(jiǎng)金，主要是考慮到小錢柜有錢，正帳有時(shí)周轉(zhuǎn)不過來，所以就在小錢柜發(fā)了這些獎(jiǎng)金，再加上小錢柜發(fā)放的獎(jiǎng)金，可以少繳納所得稅。
大家都知道，要成立犯罪，必須分別符合相應(yīng)的犯罪構(gòu)成要件，只要欠缺任何一個(gè)構(gòu)成要件，都導(dǎo)致指控不能成立。我們上述辯護(hù)觀點(diǎn)，是分別從不同角度論證被告人的行為不符合準(zhǔn)貪污罪及準(zhǔn)受賄罪的構(gòu)成要件，實(shí)際上任何一個(gè)觀點(diǎn)的成立都足以推翻指控。
四、所謂“不入公司帳”“小金庫”等指控不涉及準(zhǔn)貪污罪及準(zhǔn)受賄罪的犯罪構(gòu)成。
“不入公司帳”、“小金庫”、“帳外帳”不是法律概念，更加不是貪污罪或受賄罪的犯罪構(gòu)成要件。但檢察機(jī)關(guān)啟動本案追訴程序，就是從查"小金庫"切入進(jìn)而懷疑被告人構(gòu)成貪污罪及受賄罪。因此，在這里，我想講幾句。
“小金庫”的出現(xiàn)和存在，是在改革、開放這一特定條件下出現(xiàn)的新問題，在國家機(jī)關(guān)和企事業(yè)單位中具有相當(dāng)廣泛的普遍性?！靶〗饚臁背霈F(xiàn)的背景人所共知，其是在特定經(jīng)濟(jì)環(huán)境的迫使下以此來求得企業(yè)的生存和發(fā)展。xx公司的確存在正帳、副帳之分，盡管違反財(cái)經(jīng)制度，但副帳是客觀存在，是歸屬xx公司而非個(gè)人的一個(gè)帳。問題的關(guān)鍵不在于副帳是否合法，而是被告人并未利用“小金庫”去非法占有xx公司及其出資股東的財(cái)物，滿足私欲，其將賬外款項(xiàng)用于發(fā)工資、分紅款及獎(jiǎng)勵(lì)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)、職工，系其職權(quán)范圍內(nèi)的處分行為。至于回扣款入副帳問題，更加不是象公訴人所說的回扣款入副帳屬違反財(cái)經(jīng)制度，因而就不是帳，從而就是歸個(gè)人所有。
前面已經(jīng)講過，從涉及到本案所指控構(gòu)成貪污及受賄的帳單都如實(shí)記載，并在公司清算的時(shí)候，被告人作為xx公司的主要人員主動將其交給股東職工互助會來看，被告人明顯欠缺貪污罪及受賄罪的犯罪故意。
從而，無論從主觀來看，還是從客觀來看，帳外帳問題與貪污罪及受賄罪犯罪構(gòu)成都沾不上邊。
我們相信，只要我們不霧里看花，只要我們擦亮那雙富含理性的眼睛，透過事實(shí)的表象，抓住本質(zhì)，深入到準(zhǔn)貪污罪及準(zhǔn)受賄罪的犯罪構(gòu)成，就不難理解上述觀點(diǎn)并非空穴來風(fēng)，而是經(jīng)慎重考慮得出來的！我們雖然力求通俗易懂地講明我們的觀點(diǎn)和理由，但我們亦驚訝地發(fā)覺，控方基本不作反駁。從反駁的寥寥數(shù)語看，其亦根本不了解我們的真實(shí)意思。我們感到傷痛，為中國的法治傷痛！本來，作為非法律人士，聽不懂根本不奇怪，能聽懂，就不用請專業(yè)律師了，但是，作為刑事專業(yè)人士，不應(yīng)該聽不懂，并且，只要你認(rèn)真、負(fù)責(zé)地全面研究案情及相關(guān)法律，結(jié)論必然是相同的！從庭審的成功主持看，我們沒有理由不深信合議庭會把握好手中擁有的權(quán)利，對本案作出一個(gè)公正的，經(jīng)得起歷史考驗(yàn)的判決。
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師：王思魯
2003年9月9日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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