王思魯律師：我們在2015年3月2日的庭審時指出公訴人將審訊同步錄音錄像作為證據(jù)提交時沒有當庭出示和播放，不能作為證據(jù)使用，因此合議庭決定將相關錄音錄像復制給我們辯方，聽取我們對這組證據(jù)的意見。隨后，我們一共從貴院處得到十四張光盤，其中文件名為201403051947和201403051352的兩張光盤無法讀取內(nèi)容，其余十二張光盤有八張對應謝**的筆錄，有一張對應周**的筆錄，有一張對應陳**的筆錄的，有一張對應朱均財?shù)墓P錄，有一張對應朱澤深的筆錄?，F(xiàn)就這些同步錄音錄像有幾個總的質(zhì)證意見。
一、 總的質(zhì)證意見
第一，謝**2014年3月18日的詢問筆錄沒有同步錄音錄像，違反了《人民檢察院訊問職務犯罪嫌疑人實行全程同步錄音錄像的規(guī)定（試行）》第二條的規(guī)定“人民檢察院訊問職務犯罪嫌疑人實行全程同步錄音、錄像，是指人民檢察院辦理直接受理偵查的職務犯罪案件，每次訊問犯罪嫌疑人時，應當對訊問全過程實施不間斷的錄音、錄像?！?/p>
結合謝**對這份筆錄違法性的陳述，以及該份筆錄沒有記錄詢問起止時間、內(nèi)容也與其他口供出入較大等情況，該詢問筆錄的合法性、真實性沒有得到證實。
第二，辦案人員在2014年3月7日、2014年3月13日詢問謝**的過程中誘供情況明顯，辦案人員在詢問謝**了解基本案情時，手中已經(jīng)有現(xiàn)成的稿件，并以此為基礎引導謝**陳述，謝**在回答問題時絕大多數(shù)時候就像是在背書，區(qū)別不大的兩個詞卻會讓謝**反復斟酌，經(jīng)辦案人員提示后就知道要怎么說。另外，謝**不時會說自己想不清楚了，希望能夠看一看，謝**多次強調(diào)筆錄內(nèi)容最好不要和紀委那里陳述的有太大差別，最好是“合一合”（核對一下）。
第三，謝**的筆錄中有多處內(nèi)容為辦案人員自行添加，謝**并沒有陳述相應的內(nèi)容。
第四，辦案人員沒有如實記錄謝**的回答和辯解，多處筆錄內(nèi)容其實是辦案人員自己對謝**回答內(nèi)容的理解。
第五，謝**對行為、心態(tài)的辯解大多沒有如實記錄在筆錄中。
第六，周**共有7次訊問，但只有2014年3月13日的筆錄有同步錄音錄像。
第七，朱均財共有3次訊問，但只有2014年3月30日的筆錄有同步錄音錄像。
第八，陳**共有2次訊問，但只有2014年3月4日的筆錄有同步錄音錄像。
二、謝**2014年3月7日的詢問筆錄與同步錄音錄像比對的情況
（一）錄音錄像在0：27：30~0：30：00時，謝**說到“同時我又，包括我和我的同事對當?shù)卣鞯貎r格和海珠大學城的征地價格做了了解，基本情況是海珠大學城的價格比較貴，大概是50萬元/畝，鐘落潭那邊就是28萬元左右，我們原來了解的情況就是這樣。朱均財他提出27萬，說一定要按這個價格征，不然就不要征，第一份合同簽的就是這個價格”，上述內(nèi)容并沒有如實記錄在筆錄中，上述內(nèi)容證明謝**主觀上認為鐘落潭鎮(zhèn)的土地價格就是28萬元左右，定價為30萬元并不存在虛高
（二）在錄音錄像中謝**沒有說過詢問筆錄卷3P17頁末至18頁初的內(nèi)容“每畝征地價格是先與湴湖村村委委托的廣州市白云區(qū)華昌建筑工程公司（以下簡稱華昌公司）商談，后分別報村委和省殘聯(lián)同意后確定的。具體是先由我與華昌公司總經(jīng)理陳**、以及我同意的廣州市盈瑋潼商貿(mào)發(fā)展有限公司（以下簡稱盈瑋潼公司）老板周**商談，聽取意見后再由陳**找湴湖村村委，我報省殘聯(lián)和上級主管部門同意就實施了”，上述內(nèi)容為辦案人員自己加上的，而這個事實細節(jié)影響了謝**行為的定性。
（三）錄音錄像在0：33：33時顯示，謝**思考了好久之后，指著旁邊說：“要看看那個東西，想不大起來了”，辦案人員張爭年就說：“你先按著你的記憶講，你說他（周**）有講過（要給好處你）是吧”，謝**馬上回答說：“有講過?！边@說明謝**是按著先前在紀委所作出的那份筆錄來陳述案情的，并不是真正自己的記憶。
（四）錄音錄像0：34：24時顯示，辦案人員張爭年說：“因為你在紀委調(diào)查階段也作了一些陳述……”謝**說：“我現(xiàn)在說的這些話，因為這幾天比較亂，最終還是核一核（與紀委筆錄）”。
（五）錄音錄像0：35：40顯示，謝**說：“征地價格就不是我和他們談的了?！鄙鲜鰞?nèi)容并沒有如實記錄在筆錄中，證明謝**沒參與地價討論，陳**的口供的真實性存疑。
（六）錄音錄像中，謝**并沒有說過卷3P19詢問筆錄中間的內(nèi)容“待我和周**聊了幾分鐘后，陳**也到達了。周**向陳**介紹說我是‘謝理’，是省殘聯(lián)負責‘廣東省殘疾人教育基地’項目征地的領導，并向我介紹陳**是經(jīng)湴湖村授權委托洽談征地事項的代表。我當時對陳**說，周**是協(xié)助省殘聯(lián)辦理征地的，以后你們要多多商量，陳**表示明白。我還對周和陳說，你們的合作可以用你們各自的公司簽訂合作協(xié)議，來固定雙方關系，約定各自分工，共同辦好征地工作嘛，征地完成后會在政策允許的條件下優(yōu)先考慮將所征用土地的三通一平等工程業(yè)務給華昌公司做。周和陳**均表示會好好商量的”，這是辦案人員根據(jù)先前的筆錄模板加上去的。
（七）錄音錄像在0：43：30時顯示，辦案人員在問完謝**對2萬元/畝的態(tài)度后，謝**說：“不過我在這里插一句啊，他說一畝給2萬元我，我其實到了這里之后我都記不清的，就是反反復復之后我才形成這種說法……”張爭年說：“肯定是要反反復復，結合外圍的調(diào)查，這個好不好”，謝**說：“好，就這樣了，我就默認了這個事了”。張爭年說：“就等于默認”，謝**上述辯解沒有如實記錄在筆錄中，筆錄中只顯示為“等于是默認了”（卷3P20），證明謝**是在按紀委調(diào)查時所作的筆錄內(nèi)容陳述案情的。
（八）錄音錄像0：45：20時顯示，謝**表示與周**沒再商談什么事后，張爭年引導說：“周有個細節(jié)要做的，跟你說”，謝**說：“哦哦哦，周還跟我說一個事，他說陳**不可信，他們要開一個三方銀行賬號?！睆垹幠昀^續(xù)引導說：“周和陳之間是不是簽了什么協(xié)議，還是口頭？”謝說：“簽了協(xié)議！他說他和陳**之間有協(xié)議關系，不過這個協(xié)議我沒接觸過，他也沒給我看。”謝**后來并沒有說到詢問筆錄卷3P20頁末“二是關于華昌公司與盈瑋潼公司的關系，建議兩家公司簽訂委托顧問服務合同，由陳**委托周**，從而以合同的形式確定由盈瑋潼公司從華昌公司方面獲得每畝6.5萬元的補償費”的內(nèi)容。
（九）錄音錄像0：48：35時顯示，張爭年問謝**“對分給他的錢如何表態(tài)”，謝**想不起來，就問張爭年說：“我能不能看一看啊，我想不起來了”，張爭年說：“看什么看啊，還有什么好看的啊”，而此時張爭年手中是有一份稿件的，證明辦案人員是按現(xiàn)成稿件的順序來詢問，而謝**也是回憶先前在紀委時所作筆錄的內(nèi)容來作答的。
（十）錄音錄像0：54：46的問話，對應詢問筆錄卷3P21中間內(nèi)容，張爭年問“為什么周**的盈瑋潼公司會參與到省殘聯(lián)的這次征地項目中”，謝**的回答并沒有提到卷3P21中間“再說事先周還承諾過給我好處，這是我選擇周參與到該次征地項目的主要原因”，這是辦案人員自己加上的內(nèi)容。
（十一）謝**沒有說過這些詢問筆錄卷3P22頁初的內(nèi)容“另外，我現(xiàn)在與湴湖村談好的價格是最終征地款，不會因時間推移而增加，是全包價，不會有額外增加的費用了，但是沒有具體說明征地款和青苗等補償款以及周**收取費用的事情。我還說越往后去，地價會越來越貴，我們最好盡快同意并啟動向湴湖村征地。我在省殘聯(lián)黨組討論時進行了解釋，因黨組同志們對我的信任，省殘聯(lián)同意了我提出的每畝30萬元的征地總價”。
（十二）錄音錄像01：00：00時對應的問話是詢問筆錄中卷3P22末的內(nèi)容，其中“問：沒有，此后我們就再沒有談過其他價格了，待陳**回復說湴湖村同意后，我也從未向湴湖村討價還價，就按30萬元每畝價格上報省殘聯(lián)了”，這的確就是審訊人員自己說的話。錄音錄像01：00：18時顯示，謝說：“我跟朱均財說，地的價格能不能再降下來，朱就說最好不要征我們的地了。所以就覺得不好溝通，只能讓陳**溝通，后來村里說30萬元/畝的價格，也覺得是在合理的范圍。”這段話并沒有如實記錄在筆錄中。
（十三）錄音錄像在01：02：00時顯示，張爭年引導性地提問謝**“征地款按什么標準劃付的”（對應卷3P23的內(nèi)容），謝**回答的內(nèi)容并沒有說“盡管相關合同上并沒有明確約定華昌公司支付青苗補償費的標準是多少，但省殘聯(lián)給華昌公司支付青苗補償費實際上就是按我、陳**、周**約定的青苗補償費標準來劃付的，也就是按合同約定的標準來支付青苗補償費的”，這些內(nèi)容是辦案人員自行加上的。在03：45：00，辦案人員要求謝**簽字確認時，謝**跟辦案人員說這段話不是他說的，不是這個意思，但辦案人員堅持稱謝**說的就是這個意思。
（十四）錄音錄像在01：19：20時顯示，張爭年問為什么會提前支付4200萬給湴湖村（對應詢問筆錄卷3P25中段）。謝**說：“由于征地的時間缺少征地規(guī)模，在我們這邊就沒辦法進展，時間拖得很長，怕時間長會變，村里面也提出一個意見，說你們能給到90%的錢就把地圈起來，什么時候手續(xù)辦好了什么時候用，所以這個事我也向理事會匯報，后來就同意說給到80~90%的錢?！睆垹幠暾f：“你就是說要加快征地，還有沒有其他想法”。謝**說：“有希望能夠在退休前做完，但實際上我是知道這個征地的時間是很漫長的?！鄙鲜鲛q解并沒有如實記錄在筆錄中，筆錄中只顯示“每次請款時我就給省殘聯(lián)領導說付款是想讓湴湖村和華昌公司忙幫助加快項目進行，當時還有私心就是想在2013年自己退休前把征地項目辦好”。另根據(jù)前后謝**在錄音錄音中的陳述，謝**所謂希望能夠在退休前完成征地的私心，事實是因為他長期以來形成的對工作負責任的心理，希望自己的工作能夠在自己任內(nèi)完成，不涉及為貪污而加快支付的問題，而且提前支付4200萬元補償款的事情是由理事會集體討論決定的，謝**只是依組織決定執(zhí)行具體事項。
（十五）錄音錄像01：20：10對應的是詢問筆錄卷3P25中段內(nèi)容，謝**在回答征地的工作進展如何時，并沒有提到“我承認在我推動作用下”，這是辦案人員自己加上的。
（十六）錄音錄像01:24:00對應的是詢問筆錄卷3P25末的內(nèi)容，辦案人員問：你實事求是地說，周**做了什么工作，謝**回答的是“沒有發(fā)揮作用，從目前今天來看，周**不影響征地工作”，辦案人員省略了“從目前今天來看”，從而使筆錄的內(nèi)容變成謝**從一開始就知道周**不起實際作用，反映出謝**一開始就有非法占有公共財產(chǎn)的目的，事實上謝**是從結局倒推才得出周**不發(fā)揮作用的結論的。
（十七）錄音錄像01：26：00對應的是詢問筆錄卷3P26初的內(nèi)容，謝**回答的內(nèi)容并不包括“二是我作為分管該征地項目的領導，是我決定把事先與陳**、周**談妥的30萬元價格上報給省殘聯(lián)黨組；有了我在省殘聯(lián)黨組的極力推動，省殘聯(lián)和上級部門才會最終同意以每畝30萬元的價格征地，三是有了我的配合作用，湴湖村和華昌公司才能順利申請到相關征地款和補償款，周**才能分得780萬元”，這些內(nèi)容都是辦案人員的陳述。
（十八）錄音錄像01：42：00對應的是詢問筆錄卷3P27初的內(nèi)容，張爭年問謝**“為什么不拿周**給的錢”，謝**回答說說：“開始他跟我說給點好處，我沒回應，到后來他跟我說30萬里面有你2萬，都是他說，都是他安排好告訴我，讓我拿去，我就是心里面有點貪念，但我也沒有說很強烈，具體行動來要求他怎么樣，就是一種被動的態(tài)度來對待這個事?！?1：45：43謝**又說：“這個事從一開始我就是被動去對待，不是說我要馬上拿多少錢去使用?！?1：46：30，謝**又說：“一開始沒有考慮到這個事情不順利，就是覺得他們答應的事情都能做，一開始為什么不答應就是覺得這個錢不行，不能拿?！钡鲜鲛q解均沒有如實記錄在筆錄中，謝**在最后簽筆錄時（03：54：00~03：56：00）還一直強調(diào)筆錄中“不用（意思是現(xiàn)在不用）”并不是其真實的意思表達，謝**想表達的意思是不敢用，覺得不能拿。這些情況都證明筆錄對謝**的辯解是有選擇性的記錄的。
（十九）錄音錄像02：06：00對應的是筆錄中卷3P27末的內(nèi)容，謝**在回答為什么特色周**參與時，并沒有提到“周**也主動聯(lián)系我，跟我說他對征地這個工作比較熟悉，他還暗示給我好處，所以我覺得這個人能用，于是就讓他來參與征地這個事”，這個內(nèi)容是張爭年的表述。
（二十）錄音錄像02：08：20，謝**說：“我考慮的是一個大方向，30萬/畝是一個核心，超了多了不符合實際會造成款項大太，就是不行，至于村拿多少，華昌公司拿多少，都是他們想好的，盈瑋潼他拿6.5萬，他在其中做什么事，我都不是很清楚，這些事情都是村里安排的，我不了解的。我不是負責專門做征地的，我想的就是大的方向不要錯，具體工作要落實，我在這個過程中是有一個不太負責的心態(tài)，華昌公司和村、盈瑋潼怎么談是他們內(nèi)部自己協(xié)議的。我只有一個想法，省殘聯(lián)和村簽一個總包價格30萬元/畝，其他不管。對我重要的就是不要超這個錢，這個總額是有一個客觀現(xiàn)實的，我跟省殘聯(lián)理事會說的也是一個總額控制?！鄙鲜鲛q解沒有記錄在筆錄中，這些辯解證明了謝**沒有虛高征地價格的主觀故意。
（二十一）錄音錄像02：48：15時對應詢問筆錄卷3P28中間的內(nèi)容，謝**說：“為什么不敢拿呢，那是我發(fā)現(xiàn)這個事不能做，是犯罪的，那不敢去做?！睆垹幠陠枺骸斑@么多年放周**那里你放心嗎？”謝**說：“其實我不是放心，其實我心里面想我都不會要這些錢的。”上述辯解沒有如實記錄在筆錄中，這些辯解證明謝**沒有貪污的故意。
（二十二）03：39：15謝**說：“這里有一句呢，我想表達的內(nèi)容不要跟他們自己的太多區(qū)別……”說明謝**表述的內(nèi)容是按某一模板來陳述案情的。
三、謝**2014年3月11日的詢問筆錄與同步錄音錄像比對的情況
（一）錄音錄像0：05：53顯示，張爭年問征用湴湖村405畝土地時與周**、陳**有什么交往。謝**說：“那里面是怎么表達的，我跟你們一致……”張爭年說：“你就照說嘛”。證明謝**是按紀委已經(jīng)作的模板說的，并非按自己意思陳述。
（二）錄音錄像0：08：20顯示，謝**說：“是不是還要加一句說，陳**表示他是受湴湖村委派的談判代表?！边@證明謝**是按紀委已經(jīng)作的模板說的，并非按自己意思陳述。
（三）錄音錄像0：10：38對應筆錄卷3P32中間的內(nèi)容，謝**說：“讓他們簽好合同就是為了避免他們的利益關系影響省殘聯(lián)的征地工作進展?！鄙鲜鰞?nèi)容沒有如實記錄在筆錄中，這個內(nèi)容顯示謝**讓周、陳溝通合作主要還是為了征地工作的順利開展。
（四）錄音錄像0：12：45顯示，張爭年問：“405畝土地的價格是多少？”謝**回答說：“這個不是在白云賓館說的?！边@個內(nèi)容證明謝**與周**、陳**在白云賓館會面時并沒有談價格的問題，陳**的證言的真實性存疑。
（五）錄音錄像0：13：20顯示，張爭年問：“土地價格你是否知道啊?”謝**說：“那我就按那個……”張爭年：“你就如實回答嘛”。這證明謝**在思考是否要按紀委模板回答。
（六）錄音錄像0：36：05對應詢問筆錄卷3P34初的內(nèi)容，張爭年問：“基于什么考慮將4200萬撥到村委”，謝**回答說：“我們覺得跟村里簽合同，撥到華昌公司的錢數(shù)額大，心里有點不踏實，所以就明確表示以后的錢都撥到湴湖村賬上?！边@里謝**的回答與筆錄的不一致，一是謝**所說的是省殘聯(lián)集體覺得不踏實，決定要撥到湴湖村賬上的，并非謝**個人心里不踏實，二是謝**并沒有提到“跟周**說一次撥款要撥到村委賬戶”的內(nèi)容。
（七）錄音錄像0：38：21對應詢問筆錄卷3P34中間的內(nèi)容，張爭年問謝**如何向黨組匯報征地價格的事。謝**問：“這里有沒有寫葉麗容??？”這證明謝**在照稿回憶陳述。
（八）錄音錄像0：56：20對應詢問筆錄卷3P36中間的內(nèi)容張爭年問：“（你拒絕羅曉平時考慮了）周**承諾你什么？”謝說：“那時候可能還沒到2萬那階段”，這證明羅曉平聯(lián)系謝**時還沒有得知周**要給自己2萬元/畝，這與筆錄不一致，這也證明周**與謝**一開始溝通時并沒有提到要分2萬元/畝給謝**。
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