王思魯律師辦理案件
涉及隱私，采用化名
曾慶權(quán)涉嫌貪污案（判處緩刑，當(dāng)庭釋放）之
一審辯護(hù)詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:
我們受曾xx委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所指派，在曾xx涉嫌貪污案中擔(dān)任曾xx的一審辯護(hù)人，出席今天的庭審。在具體發(fā)表辯護(hù)意見之前，我們首先對(duì)審判長(zhǎng)給予控辯雙方充分發(fā)言的機(jī)會(huì)表示由衷的敬佩和感謝！
我們介入此案后，本著對(duì)法律和當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)的態(tài)度，為徹底弄清案情，先后九次會(huì)見了曾xx，聽取了其陳述和意見，有針對(duì)性地詢問了本案相關(guān)問題，并作了適當(dāng)?shù)恼{(diào)查；特別是專門到貴院詳盡閱卷及參加海珠區(qū)檢察院組織的庭前證據(jù)展示；現(xiàn)又經(jīng)過今天的法庭調(diào)查,對(duì)本案已十分清楚。
我們總的辯護(hù)意見：曾xx不構(gòu)成貪污罪,應(yīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪，并應(yīng)從輕處罰。
一、曾xx的身份是地鐵公司的臨時(shí)合同工，所從事的不是“公務(wù)”，不符合貪污罪主體要求；曾xx的工作性質(zhì)是從事“勞務(wù)”，而非“公務(wù)”，不符合貪污罪的客觀要求。庭審表明，曾xx從1999年始入職地鐵公司工作，地鐵公司與曾xx之間簽訂的均是一年期限的臨時(shí)勞動(dòng)合同（每滿一年重新簽一次），曾xx在地鐵公司的工作崗位是站務(wù)員，月薪為510元；曾xx的工作內(nèi)容主要是日常地鐵售票及羊城卡充值工作。
從曾xx在地鐵公司的工作崗位、工作性質(zhì)及地位看，曾xx不是地鐵公司中從事“公務(wù)”的人員，而是地鐵公司中從事“勞務(wù)”人員，且長(zhǎng)期從事“勞務(wù)”工作。因此，曾xx不符合貪污罪主體要求及貪污罪的客觀要求，不構(gòu)成貪污罪。
二、曾xx的案中行為應(yīng)屬職務(wù)侵占罪。 ?根據(jù)《刑法》第271條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的”構(gòu)成職務(wù)侵占罪；曾xx的案中行為符合職務(wù)侵占罪的犯罪構(gòu)成，應(yīng)以職務(wù)侵占罪對(duì)其定罪。
三、在曾xx案中行為定性為職務(wù)侵占罪的前提下，應(yīng)按實(shí)際查明的消費(fèi)數(shù)額進(jìn)行量刑，并從輕處罰。
由于本案是新型犯罪，曾xx非法充值羊城通卡后，只能在卡上形成無實(shí)際價(jià)值的虛擬金額；在非法充值過程中，曾xx沒有收取乘客充值款項(xiàng)，也沒有侵占地鐵公司等任何單位的款項(xiàng)或財(cái)物；曾xx非法充值后如果沒有使用非尖充值的羊城通卡消費(fèi)，也不會(huì)對(duì)任何單位及社會(huì)造成危害，而社會(huì)危害性是量刑的重要標(biāo)準(zhǔn)。所以，對(duì)曾xx的量刑不應(yīng)以其非法充值的數(shù)額作為依據(jù)，而應(yīng)以實(shí)際消費(fèi)的數(shù)額作為依據(jù)。況且，曾xx非法充值而未消費(fèi)的羊城通卡已被有關(guān)部門采取措施鎖卡，防止了后繼損失。
在此順便強(qiáng)調(diào)的是，證據(jù)反映，控方關(guān)于曾xx用于非法充值的羊城通卡數(shù)額及非法充值的總額不準(zhǔn)確，計(jì)算依據(jù)及方法混亂不清，請(qǐng)法庭進(jìn)一步核查。根據(jù)辯護(hù)人認(rèn)真的計(jì)算，明確可以認(rèn)定曾xx用于非法充值的羊城通卡數(shù)額只有10張、消費(fèi)的數(shù)額是5800多元；況且，消費(fèi)購買5800多元的實(shí)物已在案發(fā)后曾xx主動(dòng)退到公安處理，彌補(bǔ)了有關(guān)單位的損失。
四、曾xx在案發(fā)后積極主動(dòng)退回利用非法充值卡所購買的實(shí)物，彌補(bǔ)有關(guān)單位損失；特別是曾xx家屬在生活極為艱難情況，已代曾xx退了部分贓款，具有從輕處罰的情節(jié)。
五、曾xx在案發(fā)前已主動(dòng)放棄非法充值的行為，也勸告他人不要再做，已深深反醒，并向有關(guān)公安部門自首；案發(fā)后及法庭上其已深深悔罪，可酌情從輕處罰。
六、曾xx一向表現(xiàn)良好，品性不壞，請(qǐng)求法庭給予其一個(gè)重新做人的機(jī)會(huì)，另外，其家庭情況也很值得同情。
曾xx一向表現(xiàn)良好，在地鐵公司工作期間也多次受到獎(jiǎng)勵(lì)，對(duì)曾xx輕判，讓其盡快融回社會(huì)對(duì)其發(fā)展更加有利。另外，其父親前幾年得了腦中風(fēng)，行動(dòng)不便，母親高血壓、心臟病，生命隨時(shí)有危險(xiǎn)，家境極為凄涼。我們完全是基于同情及鄉(xiāng)情關(guān)系為其辯護(hù)，沒有考慮任何經(jīng)濟(jì)因素，基于曾xx的家庭環(huán)境，我們辯護(hù)律師又能從中收到多少律師費(fèi)？基本上是墊錢幫曾xx打官司了。從輕處罰曾xx，對(duì)防止家庭意外也有好處。
七、據(jù)了解，本案被告人的家屬對(duì)海珠區(qū)檢察院及海珠區(qū)法院不公開審理該案，表示難以理解，也不符合法律規(guī)定（據(jù)了解，眾被告人的家屬已向有關(guān)辦案部門反映了，我們?cè)诖瞬蛔髡归_）。
最后，我們真誠地期待：貴院能排除一切非正常的干擾，依法盡快對(duì)曾xx作出公正的判決，根據(jù)法律規(guī)定，曾xx的案中行為在定罪判刑上可以適用緩刑，請(qǐng)求法庭慎重考慮！
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師:王思魯
二00五年十二月十四日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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