王思魯辦理案件
涉及隱私，采用化名
梁炳坤涉嫌巨額販賣(mài)毒品案(從輕處罰)之
一審辯護(hù)詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:
我們接受梁炳坤委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所指派，在梁炳坤涉嫌販賣(mài)毒品一案中擔(dān)任梁炳坤的一審辯護(hù)人，出席今天的庭審。在具體發(fā)表辯護(hù)意見(jiàn)之前，我們首先對(duì)審判長(zhǎng)的公正主持以及給予控辯雙方充分發(fā)言的機(jī)會(huì)表示由衷的敬佩和感謝！
我們自偵查階段介入此案以來(lái)，本著對(duì)法律和當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)的態(tài)度，為徹底弄清案情，先后八次會(huì)見(jiàn)了梁炳坤,聽(tīng)取其陳述，有針對(duì)性地詢(xún)問(wèn)了本案相關(guān)問(wèn)題；特別是專(zhuān)門(mén)利用時(shí)間在貴院詳盡閱卷，認(rèn)真研究案情；現(xiàn)又經(jīng)過(guò)今天的法庭調(diào)查,對(duì)本案已十分清楚。
我們對(duì)控方指控梁炳坤構(gòu)成販賣(mài)毒品罪無(wú)異議，但在具體犯罪事實(shí)及適用法律上有不同的看法：
一、販賣(mài)搖頭丸的犯意是不明身份的“阿B”提出，并非梁炳坤提出。
犯意的提出是衡量犯罪主觀(guān)惡性大小的標(biāo)準(zhǔn)之一。在本案中，販賣(mài)搖頭丸犯意是不明身份的“阿B”提出，并非梁翠華提出，梁炳坤經(jīng)受不住“阿B”的誘惑才答應(yīng)送貨。這一點(diǎn)，梁炳坤在偵查及審查起訴階段和今天的庭審中均作如是供述，公訴人對(duì)此也沒(méi)有異議。
二、涉案的搖頭丸未流入社會(huì)，沒(méi)有產(chǎn)生實(shí)際危害。
梁炳坤“著手”時(shí)即受到警方控制，涉案的搖頭丸沒(méi)有賣(mài)出，從而沒(méi)有流入社會(huì)，避免了實(shí)際危害的發(fā)生，并且，梁炳坤沒(méi)有獲得任何利益。
三、涉案的搖頭丸毒性較小。
梁炳坤涉案的搖頭丸為劣質(zhì)品，在眾多毒品，甚至在100多種搖頭丸中，屬毒性極小的一種。毒品的種類(lèi)以及含毒量成分的多少是衡量行為社會(huì)危害性及適用刑罰的主要標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)省高院相關(guān)規(guī)定及權(quán)威判例，從梁炳坤販賣(mài)的搖頭丸類(lèi)別及數(shù)量考慮，量刑應(yīng)從輕。
四、被扣押的“64100元”中的“40000元”屬梁慧芬的合法財(cái)產(chǎn)。
梁炳坤在從偵查階段到今天的庭審均反復(fù)強(qiáng)調(diào)，其被扣押“64100元”中有“40000元”是其妹梁慧芬于2005年1月27日晚上交給她，讓她第二天去醫(yī)院為其母親辦理出院手續(xù)的錢(qián)。這有梁慧芬本人出具的書(shū)面證明、律師對(duì)梁慧芬的《調(diào)查筆錄》、梁炳坤的母親周民女《住院病歷》以及《廣東省人民醫(yī)院住院明細(xì)項(xiàng)目匯總報(bào)表》等證據(jù)予以充分佐證。
因而，我們有充分的理由相信：“40000元”非涉案贓款，敬請(qǐng)法庭判決返還給梁慧芬。
五、本案存在特情誘人犯罪情況。
種種跡象表明，本案存在警方特情誘人犯罪問(wèn)題。
其一、為什么在不用付款的情況下，“阿B”會(huì)突然從梁炳坤同意要5000粒搖頭丸加大到30000粒？
其二、梁炳坤不用付款就可以收貨，這不符合毒品交易習(xí)慣吧？
其三、警方監(jiān)控整個(gè)交接貨過(guò)程，在梁炳坤與阿芝交接貨后不到10秒鐘，就把梁炳坤抓獲了，這種情況，警方也可以輕而易舉地把“阿芝”抓獲，為什么卻不抓“阿芝”呢？“阿B”、“阿芝”是不是警方的線(xiàn)人？
本案中，不能排除警察設(shè)圈套特情誘人犯罪情況。
值得強(qiáng)調(diào)的是，針對(duì)這一情況，控方曾在審查起訴階段，高度關(guān)注了我們出具的《律師意見(jiàn)書(shū)》，把本案退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。我們對(duì)控方這種認(rèn)真負(fù)責(zé)的工作作風(fēng)非常贊許，但公安補(bǔ)充偵查重新移送后，這方面卻沒(méi)有改變。為什么會(huì)出現(xiàn)這樣情況？司法實(shí)務(wù)中，由公安認(rèn)定自己所做違法事真的不太可能！如果認(rèn)定了，不是把自己好大喜功、政治前途給毀，有誰(shuí)那么笨呢？
種種跡象表明，本案的確存在特情誘人犯罪情況。
六、本案屬販賣(mài)毒品未遂。
根據(jù)法律規(guī)定，販賣(mài)毒品罪未遂與既遂適用不同的刑罰，而界定未遂與既遂的標(biāo)準(zhǔn)通說(shuō)為：
“販賣(mài)以毒品是否賣(mài)出成交即以毒品實(shí)際轉(zhuǎn)移給買(mǎi)方為既遂。犯罪分子為尋找買(mǎi)主著手實(shí)施販毒行為，但在售出毒品前被抓獲歸案的，應(yīng)以販賣(mài)毒品罪（未遂）論處。行為人是否獲利不能作為既遂未遂的標(biāo)準(zhǔn)。在行為人獲得利益或已達(dá)成轉(zhuǎn)移毒品的協(xié)議的情況下，如果毒品實(shí)際上沒(méi)有轉(zhuǎn)移，仍不能認(rèn)為既遂”（參見(jiàn)李?；壑骶帯斗梁ι鐣?huì)管理秩序罪新論》武漢大學(xué)出版2001年版，P585）。
“販賣(mài)毒品罪的未遂通常認(rèn)為有以下幾種情況：……其二、行為人為販賣(mài)毒品而買(mǎi)進(jìn)毒品，或者買(mǎi)進(jìn)毒品后尚未賣(mài)出被查獲的。其三、對(duì)非法購(gòu)買(mǎi)方式獲得的毒品，試圖加以販賣(mài)，尚未賣(mài)出而被查獲的”（參見(jiàn)趙秉志主編《疑難刑事問(wèn)題司法對(duì)策》第二集，吉林人民出版社1999年版，P299）。
在本案中，由于在梁炳坤“著手”時(shí)即受到警方控制，涉案的搖頭丸沒(méi)有賣(mài)出，從而沒(méi)有流入社會(huì)，因此，在犯罪階段上顯屬未遂。
七、梁炳坤的身體、家庭狀況問(wèn)題。
梁炳坤在十幾年以前遭受負(fù)心男人的拋妻棄子，孤身一人攜子相依為命，且重病在身，兒子無(wú)業(yè)，實(shí)為經(jīng)歷坎坷。梁炳坤患有嚴(yán)重的類(lèi)風(fēng)濕等疾病，至今已達(dá)9年，病情日趨嚴(yán)重，被關(guān)押后，更加嚴(yán)重，已發(fā)展到不能自主洗面、刷牙、沖涼、穿衣、吃飯、上衛(wèi)生間等，生活完全不能自理。
對(duì)此案快審快判，讓梁炳坤能盡快到監(jiān)獄服刑，更利于對(duì)梁炳坤的教育、改造和身體狀況。還有，庭審表明，梁炳坤從歸案至今，一直如實(shí)供述，對(duì)自己的失足之行已表示深深的懺悔。
綜合上述情況，我們熱誠(chéng)期望貴院給梁炳坤一個(gè)改過(guò)自新、重新做人的機(jī)會(huì)，依法對(duì)梁炳坤作出從輕或減輕處罰的判決。
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師:王思魯
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專(zhuān)業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過(guò)程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏(yíng)取未來(lái).
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