關(guān)于正在貴院公訴二處審查起訴的
朱某發(fā)等涉嫌走私普通貨物罪一案的
律師意見書
廣州市人民檢察院公訴二處處長：
我們受朱某發(fā)及其妻子李某的委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所的指派，在貴院公訴二處正在審查起訴的朱某發(fā)等涉嫌走私普通貨物罪一案中，擔(dān)任朱某發(fā)的辯護(hù)人。自偵查階段介入本案，我們依法會(huì)見了朱某發(fā)，向其了解本案的具體情況，在前往貴院進(jìn)行閱卷并充分研究案件材料、了解相關(guān)背景資料后，現(xiàn)本著實(shí)事求是的態(tài)度，向您反映如下律師意見：
一、J、S公司的主要業(yè)務(wù)非為涉案的走私普通貨物業(yè)務(wù)，且公司的違法所得亦用于公司業(yè)務(wù)發(fā)展，應(yīng)予認(rèn)定為單位犯罪。
朱某發(fā)在訊問時(shí)曾表示：“J公司是2007年成立的，……主要做國際貿(mào)易中的貨運(yùn)代理，……包括國內(nèi)拖柜到碼頭、訂艙等國內(nèi)貨代?！瓘?011年至今做進(jìn)口的貨運(yùn)代理?！保ㄔ斠姽P錄2，B1第36、37頁）其在回答關(guān)于S公司的相關(guān)問題時(shí)，曾作出如下供述：“S這邊主要是負(fù)責(zé)聯(lián)系干皮的香港拼柜、提柜……還要安排皮進(jìn)口后入國內(nèi)倉庫并分貨給國內(nèi)客戶。”（詳見筆錄2，B1第39頁）
最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第二、三條規(guī)定：“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處；盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的，依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰?！薄兑庖姟返谑藯l規(guī)定：“具備下列特征的，可以認(rèn)定為單位走私犯罪：（1）以單位的名義實(shí)施走私犯罪，即由單位集體研究決定，或者由單位的負(fù)責(zé)人或者被授權(quán)的其他人員決定、同意；（2）為單位謀取不正當(dāng)利益或者違法所得大部分歸單位所有。……單位是否以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)，應(yīng)根據(jù)單位實(shí)施走私行為的次數(shù)、頻度、持續(xù)時(shí)間、單位進(jìn)行合法經(jīng)營的狀況等因素綜合考慮認(rèn)定?！?/p>
從朱某發(fā)的供述可知，J、S兩家公司成立后的主要業(yè)務(wù)均為貨柜預(yù)定、貨物運(yùn)輸、貨物倉儲(chǔ)等貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，公司在國際貨物代理這一鏈條中主要從事運(yùn)輸物流方面的事項(xiàng)，后隨著業(yè)務(wù)擴(kuò)展，J、S公司才逐步開始從事貨物進(jìn)口代理工作。盡管朱某發(fā)作為J、S公司的直接負(fù)責(zé)主管人員，參與了涉案的走私普通貨物行為，但其在成立J、S時(shí)，并未打算實(shí)施相關(guān)犯罪行為,且實(shí)際上亦以合法的貨運(yùn)活動(dòng)為主要業(yè)務(wù)，故對(duì)涉案走私普通貨物犯罪行為應(yīng)予認(rèn)定為單位犯罪，對(duì)朱某發(fā)等直接負(fù)責(zé)主管人員以及其他責(zé)任人員的定性亦應(yīng)以單位犯罪項(xiàng)下自然人的責(zé)任予以認(rèn)定。
二、朱某發(fā)在歸案后如實(shí)回答偵查人員的提問，其供述前后一致，且涉案J公司的法定代表人甘某茂被訊問時(shí)亦如實(shí)供述J公司及本人的犯罪事實(shí)，系自首，故根據(jù)相關(guān)法律，對(duì)J公司的主管人員朱某發(fā)應(yīng)予認(rèn)定為有自首情節(jié)。
根據(jù)朱某發(fā)首次被訊問時(shí)所作的供述，其已如實(shí)交代了個(gè)人信息、簡(jiǎn)歷、J公司的相關(guān)資料及運(yùn)營模式等情況（詳見筆錄2，B1第16至18頁）。在2014年3月10日所進(jìn)行的訊問中，朱某發(fā)亦向偵查人員表示，將“坦白交代問題”、“如實(shí)向你們說”、“爭(zhēng)取得到寬大處理”的態(tài)度（詳見筆錄2，B1第24頁）。同時(shí)，甘某茂在第一次被訊問時(shí)已供述：“我們公司牽扯到偷逃海關(guān)關(guān)稅的問題，我認(rèn)識(shí)到這個(gè)事情比較嚴(yán)重，我現(xiàn)在愿意積極配合海關(guān)將這個(gè)問題講清楚，用積極的態(tài)度配合海關(guān)工作人員的調(diào)查工作，懇請(qǐng)海關(guān)對(duì)我從輕寬大處理?！保ㄔ斠姽P錄2，B1第29頁）
《中華人民共和國刑法》第六十七條規(guī)定：“犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰?！薄掇k理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》（下稱《意見》）第二十一條規(guī)定：“在辦理單位走私犯罪案件中，對(duì)單位集體決定自首的，或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員自首的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定單位自首。認(rèn)定單位自首后，如實(shí)交代主要犯罪事實(shí)的單位負(fù)責(zé)的其他主管人員和其他直接責(zé)任人員，可視為自首，但對(duì)拒不交代主要犯罪事實(shí)或逃避法律追究的人員，不以自首論?！?/p>
首次訊問時(shí)，偵查人員未就朱某發(fā)涉嫌的罪名等問題向其提問，因此朱某發(fā)亦無法根據(jù)其行為作出供述和辯解。但在面對(duì)偵查人員提出的其他問題，朱某發(fā)如實(shí)陳述，未有隱瞞，對(duì)比對(duì)其所進(jìn)行的共計(jì)11次訊問，供述中關(guān)于J公司、S公司的基本情況以及走私相關(guān)問題的供述前后均保持一致。同時(shí)，偵查人員對(duì)朱某發(fā)進(jìn)行的第三次訊問中，首次談到了關(guān)于其涉嫌走私普通貨物罪的相關(guān)具體問題，朱某發(fā)亦立即向偵查人員表達(dá)了認(rèn)識(shí)到自身錯(cuò)誤、將如實(shí)交代、爭(zhēng)取寬大處理的態(tài)度。
另外，甘某茂作為涉案J公司的法定代表人，在第一次被訊問時(shí)已如實(shí)供述J公司及其本人偷逃關(guān)稅的相關(guān)犯罪事實(shí)，并表達(dá)了將積極配合偵查機(jī)關(guān)工作的態(tài)度，其行為符合《意見》中單位主管人員自首的情形，本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位自首；據(jù)此，朱某發(fā)作為單位的其他主管人員，已如實(shí)交代犯罪事實(shí)，故亦應(yīng)認(rèn)定其有自首情節(jié)，對(duì)其予以從寬處理。
三、朱某發(fā)的犯罪故意較為模糊、主觀惡性不大，貴院對(duì)此應(yīng)予以考慮。
在講述J公司承攬皮口進(jìn)口業(yè)務(wù)流程時(shí)，朱某發(fā)曾表示：“……客戶在香港交貨給我，我再發(fā)包給相關(guān)通關(guān)公司，通關(guān)公司負(fù)責(zé)進(jìn)口環(huán)節(jié)的通關(guān)及征稅……?！保ㄔ斠姽P錄2，B1第66頁）另外，對(duì)于偵查人員關(guān)于為何不提供貨物真實(shí)價(jià)格信息的提問，朱某發(fā)作如下回答：“第一通關(guān)公司不需要，他們表示按照他們自己定的價(jià)格報(bào)就可以；第二我公司也不太注意貨物的價(jià)格，因?yàn)椴还苷鎸?shí)價(jià)格高低，我們公司只是賺取包稅費(fèi)的差價(jià)?！保ㄔ斠姽P錄2，B1第34頁）
如前文所述，朱某發(fā)成立公司之初，并未從事違法犯罪活動(dòng)，后因業(yè)務(wù)量逐漸增大以及客戶提出需求，才開始將代理貨物進(jìn)口作為貨物運(yùn)輸服務(wù)的附帶業(yè)務(wù)經(jīng)營。J、S公司通過招攬業(yè)務(wù)后分包給具體通關(guān)公司，在貨主、通關(guān)公司間掙取差價(jià)，并不涉及具體的報(bào)關(guān)行為，亦未直接對(duì)國家稅收造成損失；同時(shí)，盡管朱某發(fā)存在未向通關(guān)公司提供反映貨物真實(shí)價(jià)值的票據(jù)的行為，但這更多是通關(guān)公司在報(bào)關(guān)操作中私自估值、不使用相關(guān)票據(jù)所致，可見其犯罪故意較為模糊，主觀惡性不大，應(yīng)予通關(guān)公司等區(qū)別對(duì)待，貴院對(duì)此應(yīng)予考慮。
四、朱某發(fā)在被訊問時(shí)曾向偵查人員提供大量可能存在走私行為的單位、個(gè)人的相關(guān)線索，懇請(qǐng)貴院督促偵查機(jī)關(guān)對(duì)相關(guān)線索予以核實(shí)。
朱某發(fā)在第八次被訊問時(shí)曾向偵查人員反映過可能存在走私皮革制品的單位與個(gè)人的信息，并向偵查人員提供了書面材料（詳見筆錄2，B1第62至64頁）。
《中華人民共和國海關(guān)法》第五條規(guī)定：“國家實(shí)行聯(lián)合緝私、統(tǒng)一處理、綜合治理的緝私體制。海關(guān)負(fù)責(zé)組織、協(xié)調(diào)、管理查緝走私工作。有關(guān)規(guī)定由國務(wù)院另行制定。各有關(guān)行政執(zhí)法部門查獲的走私案件，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，移送海關(guān)依法處理；涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)移送海關(guān)偵查走私犯罪公安機(jī)構(gòu)、地方公安機(jī)關(guān)依據(jù)案件管轄分工和法定程序辦理?！?/p>
朱某發(fā)向偵查人員提供的十?dāng)?shù)間（名）可能存在走私行為的單位、個(gè)人，并附有明確的姓名、地址，其中不乏貨量在東莞鎮(zhèn)區(qū)甚至是整個(gè)東莞市數(shù)一數(shù)二的貿(mào)易公司?？紤]到朱某發(fā)在東莞從事相關(guān)進(jìn)口、貨運(yùn)業(yè)務(wù)多年，對(duì)行業(yè)的相關(guān)情形有較深了解，其所提供的信息將有較大參考價(jià)值，對(duì)偵破相關(guān)犯罪有重要作用，且相關(guān)走私行為將對(duì)國家稅收造成不可估量的影響，懇請(qǐng)貴院督促偵查機(jī)關(guān)對(duì)朱某發(fā)提供的相關(guān)線索予以核實(shí)。
五、J公司及朱某發(fā)等人在涉案的走私犯罪活動(dòng)中僅起次要作用，對(duì)其處罰應(yīng)與起主要作用的公司、個(gè)人等區(qū)別對(duì)待。
根據(jù)相關(guān)國際貿(mào)易進(jìn)出口資料，將貨物從國外經(jīng)香港進(jìn)口中國大陸共有皮革進(jìn)口、香港運(yùn)輸、香港倉儲(chǔ)、具體通關(guān)、中國大陸運(yùn)輸?shù)染唧w環(huán)節(jié)。通過分析，可清晰地還原整個(gè)走私活動(dòng)的過程，并據(jù)不同環(huán)節(jié)劃分各公司、個(gè)人在其中的具體作用：
1. 國外皮革采購：進(jìn)口皮革的客戶（貨主）通過聯(lián)系國外的貿(mào)易公司或自行采購，將貨物通過空運(yùn)、海運(yùn)等方式運(yùn)輸至香港；
2. 香港提貨：客戶通過與J簽署授權(quán)、或?qū)⑻釂伟l(fā)送給J，使J取得相關(guān)進(jìn)口皮革的提貨資格；
3. 香港運(yùn)輸：J聯(lián)系香港的貨運(yùn)公司，將皮革從相關(guān)倉庫提出、運(yùn)輸；
4. 香港倉儲(chǔ)：香港的貨運(yùn)公司提出皮革后，運(yùn)送至S公司于香港的倉庫，并由香港S公司負(fù)責(zé)對(duì)皮革進(jìn)行拼柜、換柜；
5. 具體通關(guān)：具體通關(guān)公司通過皮革類別、數(shù)量等資料，向中國大陸海關(guān)申報(bào)進(jìn)口；
6. 中國大陸運(yùn)輸：具體通關(guān)公司申報(bào)進(jìn)口后，將皮革從香港S倉庫提出，運(yùn)送至S公司在中國大陸的倉庫或直接送至客戶指定的地點(diǎn)。
通過上述走私犯罪活動(dòng)的流程，可知J公司僅負(fù)責(zé)聯(lián)系客戶、通關(guān)公司，在其中充當(dāng)一中介角色、起次要作用，即便缺失了J公司，整個(gè)走私犯罪活動(dòng)仍可進(jìn)行；S公司只是在香港和大陸根據(jù)通關(guān)公司的要求進(jìn)行裝柜、換柜以及為貨主提供倉儲(chǔ)和物流的作用；報(bào)關(guān)、將貨物運(yùn)送進(jìn)中國大陸等走私普通貨物的主要行為則是通關(guān)公司負(fù)責(zé)。盡管J和S公司提供倉儲(chǔ)、保管等方面已觸犯了走私普通貨物罪，但在對(duì)J公司、S公司、朱某發(fā)等人行為認(rèn)定時(shí)，應(yīng)同時(shí)比較在走私活動(dòng)中起主要作用的直接向海關(guān)少報(bào)稅款通關(guān)的通關(guān)公司以及在走私犯罪中獲得巨額違法所得的貨主，并綜合考慮J公司、S公司、朱某發(fā)等人在期間起的作用，請(qǐng)予以相對(duì)較輕的處罰。
綜上，我們認(rèn)為，朱某發(fā)歸案后如實(shí)供述自己罪行，對(duì)其應(yīng)予認(rèn)定有自首情節(jié)，并綜合考慮J公司在整個(gè)走私犯罪活動(dòng)中的作用與地位，比較通關(guān)公司等起主要作用的單位、個(gè)人，根據(jù)單位犯罪項(xiàng)下直接負(fù)責(zé)的主管人員的責(zé)任，對(duì)朱某發(fā)予以相對(duì)較輕的處罰。
以上意見，尊請(qǐng)考慮！
此致
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
王思魯 律師
梁栩境 實(shí)習(xí)律師
2015年1月9日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
關(guān)注微信“王思魯律師”(微信號(hào)wangsilulawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場(chǎng)。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“王思魯律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
咨詢電話： 13802736027
關(guān)注“金牙大狀”王思魯刑事辯護(hù)專業(yè)律師，即時(shí)了解刑事辯護(hù)法律信息，一對(duì)一預(yù)約專家律師咨詢。
執(zhí)業(yè)律所：廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
咨詢電話：13802736027
關(guān)注“金牙大狀”王思魯刑事辯護(hù)專業(yè)律師，即時(shí)了解刑事辯護(hù)法律信息，一對(duì)一預(yù)約專家律師咨詢。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注王思魯律師
