關(guān)于青島某建筑工程有限公司（以下簡稱建筑公司）與青島某混凝土有限公司（以下簡稱混凝土公司）、社區(qū)居委會的買賣合同糾紛，涉及到的一個關(guān)鍵問題就是債務(wù)轉(zhuǎn)移，所以在經(jīng)濟生活中，了解何為債務(wù)轉(zhuǎn)移、債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件及效力，對于避免利益損失十分重要。

（一）所謂債務(wù)轉(zhuǎn)移，是指在不改變合同的情況下，債權(quán)人、債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的合同，將債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人承擔的法律現(xiàn)象，第三人由此取得債務(wù)人的法律地位，債權(quán)人可以直接向第三人提出權(quán)利請求，第三人應(yīng)對自己的不履行或者不適當履行承擔法律責任。

債務(wù)轉(zhuǎn)移，按照承擔后債務(wù)人是否免責為標準，分為免責的債務(wù)轉(zhuǎn)移和并存的債務(wù)轉(zhuǎn)移。其中免責的債務(wù)轉(zhuǎn)移是第三人代原債務(wù)人的地位而承擔全部合同債務(wù)，使債務(wù)人脫離原合同關(guān)系的債務(wù)轉(zhuǎn)移方式；并存的債務(wù)轉(zhuǎn)移是指債務(wù)人并不脫離合同關(guān)系，而又第三人加入到合同關(guān)系中來，與債務(wù)人共同承擔合同義務(wù)的債務(wù)轉(zhuǎn)移方式。本案中的債務(wù)轉(zhuǎn)移是指免責的債務(wù)轉(zhuǎn)移，建筑公司不需要再對混凝土公司承擔履行債務(wù)的責任。

對此要與第三人代為履行相區(qū)分，第三人代為履行，又稱履行負擔，是指第三人表示或者第三人與債務(wù)人協(xié)議，由第三人代債務(wù)人清償義務(wù)，第三人并未取代債務(wù)人的地位，債權(quán)人不得直接向第三人請求履行義務(wù)，債務(wù)人也應(yīng)對第三人的不履行或者不適當履行承擔責任。我國合同法第六十五條規(guī)定了第三人代為履行制度的法律特征，即：第三人表示代替?zhèn)鶆?wù)人清償義務(wù)或者與債務(wù)人達成代替其清償義務(wù)的協(xié)議；第三人是合同的履行主體，不是合同的當事人；第三人不履行義務(wù)或者履行不符合約定時，應(yīng)由債務(wù)人承擔責任。

（二）債務(wù)轉(zhuǎn)移條件

根據(jù)《合同法》及相關(guān)理論規(guī)定，債務(wù)轉(zhuǎn)移需具備以下條件。

第一，需有效債務(wù)的存在。債務(wù)有效存在是債務(wù)轉(zhuǎn)移的前提條件，債務(wù)自使無效或是自轉(zhuǎn)移時已消滅，即使當事人就此定有轉(zhuǎn)移合同也不發(fā)生效力。若債務(wù)效力存在瑕疵，在一定情形下也可成立債務(wù)轉(zhuǎn)移。將來發(fā)生的債務(wù)，也可以成立債務(wù)轉(zhuǎn)移，只是要等到債務(wù)成立時才發(fā)生轉(zhuǎn)移效果。本案中建筑公司和混凝土公司之間存在供貨合同、對賬明細及收據(jù)，欠款事實存在，債務(wù)有效。

第二，被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)當具有可轉(zhuǎn)移性。司法實務(wù)中通常認為以下債務(wù)不具有可轉(zhuǎn)移性。（1）性質(zhì)上不可轉(zhuǎn)移。往往指與特定債務(wù)人的人身具有密切聯(lián)系的債務(wù)，需要特定債務(wù)人親自履行；（2）當事人特別約定不得轉(zhuǎn)移的債務(wù)；（3）合同中的不作為義務(wù)。以上幾點現(xiàn)象都不存在于建筑公司、混凝土公司的買賣合同糾紛中，其之間的債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性。

第三，第三人需與債務(wù)人就債務(wù)的轉(zhuǎn)移達成合意。

第四，債務(wù)轉(zhuǎn)移需經(jīng)債權(quán)人同意。只有征得債權(quán)人的同意，原合同義務(wù)人與第三人之間的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的合同才能對債權(quán)人生效。因為如果允許債務(wù)人隨便處分或轉(zhuǎn)讓債務(wù)，債權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)就很難得到保證。本案中建筑公司已就此事項通知了混凝土公司，雙方也就此簽訂了委托書。

（三）債務(wù)轉(zhuǎn)移的效力

1、第三人作為債務(wù)人法律地位的產(chǎn)生。此案中，居委會取代原債務(wù)人建筑公司，成為新的債務(wù)人，建筑公司脫離原合同關(guān)系，由居委會直接向混凝土公司承擔債務(wù)。如果發(fā)生居委會不履行或不完全履行債務(wù)的情況下，應(yīng)當由居委會而非建筑公司承擔違約責任。

2、抗辯權(quán)移轉(zhuǎn)。由《合同法》85條可知，債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。需要注意的是，債務(wù)轉(zhuǎn)移是一種無因行為，沒有特別約定，第三人不能基于原因行為的事由對債權(quán)人進行抗辯，只能基于所承擔的合同債務(wù)本身具有的抗辯事由對債權(quán)人就行抗辯。

3、從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移?！逗贤ā?6條規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當承擔與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。但從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

（張猛律師供法邦網(wǎng)-法邦時評專稿，轉(zhuǎn)載請注明作者和出處。）