案情簡介
甲、乙等5人籌劃設(shè)立一家餐飲有限公司，暫定字號M，由甲、乙二人負(fù)責(zé)處理公司設(shè)立的全部事宜。甲在市中心看中一處商鋪，準(zhǔn)備選作經(jīng)營地點(diǎn)。在與房東丙簽訂租賃合同時，由于公司尚未設(shè)立，還沒有刻印公章，故甲以自己的名義與房東丙簽訂了為期3年的租賃合同。乙在家具城采購桌椅，與賣家丁簽訂買賣合同時，隨手將買方一欄填寫了M公司。
后M公司因故未設(shè)立，房東丙與家具城賣家丁分別找到甲和乙，要求承擔(dān)違約責(zé)任。甲、乙表示簽訂合同是為了籌辦公司，現(xiàn)在M公司沒成立，屬于合同目的不能實(shí)現(xiàn)，合同已經(jīng)無效。丙、丁也在商場摸爬滾打多年，怎能任由甲、乙這般耍賴。一紙訴狀將甲、乙等5人全部告上法庭，要求其承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。
法院審理
D區(qū)法院審理本案，并根據(jù)《公司法》司法解釋（三）作出判決：要求甲、乙承擔(dān)違約責(zé)任，并清償丙、丁因履行合同而產(chǎn)生的費(fèi)用，同時，包括甲、乙在內(nèi)的5名發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
法院認(rèn)為，公司成立前，并不具備法人人格?；I備過程中，發(fā)起人為了設(shè)立公司，而以自己的名義簽訂合同的，合同相對人可以向發(fā)起人主張權(quán)利，發(fā)起人不得以合同是為設(shè)立公司而簽訂為由抗辯，這樣做是為了保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)下相對人的信賴?yán)妗２⑶?，為設(shè)立公司而產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)屬于全體發(fā)起人的共同債務(wù)。雖然公司未成立致使發(fā)起人訂立合同的目的未能實(shí)現(xiàn)，但為了保障相對人的利益，因設(shè)立公司而產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人共同承擔(dān)。
律師分析
本案涉及公司設(shè)立過程中的責(zé)任承擔(dān)問題，發(fā)起人為設(shè)立公司，通常會簽訂一系列的合同，比如房屋租賃合同、買賣合同、加工承攬合同等。需要注意的是，以不同的名義簽訂合同，將會產(chǎn)生不同的法律效果，并且，結(jié)合公司能否成功設(shè)立，處理的方式又有不同。
本案中甲以自己的名義簽訂了房屋租賃合同，乙以設(shè)立中的公司的名義簽訂了家具買賣合同。為了設(shè)立公司，而公司并未設(shè)立成功。此時，誰將承擔(dān)合同無法履行的責(zé)任呢？2014年2月修正的《公司法》司法解釋（三）給出了明確的答案，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己的名義對外簽訂合同，合同相對人可以請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任；公司因故未成立的，債權(quán)人可以請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
溫馨提示
公司設(shè)立的過程，即按照法律規(guī)定的條件和程序，使公司取得其法律人格的過程。如今，公司設(shè)立的門檻越來越低，開公司當(dāng)老板也不再是遙不可及的夢想，而在設(shè)立過程中出現(xiàn)的糾紛卻隨之增多。這都是由于大家對公司設(shè)立程序一知半解，沒有真正搞清楚如何高效合法的處理公司設(shè)立事務(wù)。
“公司的設(shè)立”是一個十分復(fù)雜的過程，其跨越了私法和公法兩大領(lǐng)域，融合了實(shí)體法和程序法的諸多內(nèi)容，又涉及不同種類的法律關(guān)系和法律效果。很多人就是小看了公司設(shè)立中的事務(wù)，最后公司未成立，發(fā)起人還要承擔(dān)違約責(zé)任。
想成為好的老板，設(shè)立公司是第一步，很多時候第一步走得穩(wěn)，后面也會順風(fēng)順?biāo)Ｋ允孪茸稍儞碛胸S富從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師，一定會為您成功創(chuàng)辦公司打下堅實(shí)的基礎(chǔ)。
“好的開頭是成功的一半”，沒有先例的事情可以“摸著石頭過河”，有章可循的事情，必須有全盤設(shè)計。設(shè)立公司前發(fā)起人們必須有一個詳盡的《公司發(fā)起協(xié)議》，對于發(fā)起過程中各發(fā)起人的要做什么、怎么做、如何承擔(dān)責(zé)任、萬一公司不能設(shè)立如何善后都應(yīng)當(dāng)提前想到。開始多用點(diǎn)心思，總比出現(xiàn)糾紛好得多！
相關(guān)法規(guī)
《公司法》司法解釋（三）第2條
發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
《公司法》司法解釋（三）第4條
公司因故未成立，債權(quán)人請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。
因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責(zé)任范圍。
姚增坤律師辦案心得：公司制度是人類的重大發(fā)明，公司法是經(jīng)濟(jì)生活的根本大法，是投資興業(yè)的總章程，公司制是現(xiàn)代企業(yè)最主要組織形式。我國自1993年才有公司法，歷史短、實(shí)踐中問題多、修改頻繁、規(guī)章太多、有的企業(yè)家也不太熟悉。作為專業(yè)律師深感責(zé)任重大。
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