上訴人湖北省八峰藥化股份有限公司、中國(guó)航天三江集團(tuán)公司與被上訴人湖北省鶴峰八峰民族藥化工業(yè)總公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛二審
民事判決書
湖北省高級(jí)人民法院 二審 （2014）鄂民一終字第00124號(hào)
上訴人（原審被告）：湖北省八峰藥化股份有限公司。住所地：湖北省鶴峰縣經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)。
法定代表人：張琴，該公司董事長(zhǎng)。訴訟代表人：湖北省八峰藥化股份有限公司管理人。委托代理人：武磊，天職國(guó)際會(huì)計(jì)師事務(wù)所員工。委托代理人：鄭景田，北京市時(shí)代九和律師事務(wù)所律師。上訴人（原審被告）：中國(guó)航天三江集團(tuán)公司。住所地：湖北省武漢市東西湖區(qū)金山大道九號(hào)。法定代表人：吳寶林，該公司總經(jīng)理。委托代理人：漆賢高，湖北正信律師事務(wù)所律師。
_ueditor_page_break_tag_審理經(jīng)過(guò)上訴人湖北省八峰藥化股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱八峰藥化公司）、中國(guó)航天三江集團(tuán)公司（以下簡(jiǎn)稱航天三江集團(tuán)）因與被上訴人湖北省鶴峰八峰民族藥化工業(yè)總公司（以下簡(jiǎn)稱民族藥化公司）申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛一案，不服湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院（2013）鄂恩施中民初字第00025號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。八峰藥化公司的委托代理人武磊、鄭景田，航天三江集團(tuán)的委托代理人漆賢高、任書哲，民族藥化公司的委托代理人陳斌到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。民族藥化公司訴至一審法院，請(qǐng)求判令：八峰藥化公司賠償因訴前財(cái)產(chǎn)保全錯(cuò)誤造成民族藥化公司的經(jīng)濟(jì)損失人民幣6014339.71元及利息（從2008年2月28日起算，按同期銀行貸款利息計(jì)算至經(jīng)濟(jì)損失付清為止），由航天三江集團(tuán)對(duì)八峰藥化公司的賠償責(zé)任承擔(dān)連帶保證責(zé)任，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
一審法院查明一審法院認(rèn)定：1997年4月15日，民族藥化公司發(fā)起成立了具有獨(dú)立法人資格的八峰藥化公司，為該公司的控股股東。2006年12月26日，八峰藥化公司的控股權(quán)轉(zhuǎn)為航天三江集團(tuán)。從成立八峰藥化公司以來(lái)，民族藥化公司與八峰藥化公司之間存在密切的經(jīng)濟(jì)往來(lái)，在各自的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，互相采購(gòu)原材料、代付各種款項(xiàng)，以及其他各種名目的轉(zhuǎn)賬掛賬行為，一直存在。2008年1月12日，八峰藥化公司委托北京京都會(huì)計(jì)事務(wù)所有限責(zé)任公司武漢分公司對(duì)其公司2007年度財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)。經(jīng)過(guò)審計(jì)后，會(huì)計(jì)所作出的審計(jì)結(jié)果《企業(yè)詢證函》上載明：民族藥化公司欠八峰藥化公司欠款為5244.998888萬(wàn)元。該《企業(yè)詢證函》送達(dá)給民族藥化公司，民族藥化公司收閱后，在《企業(yè)詢證函》上簽注“核對(duì)相符”并加蓋公章予以確認(rèn)。八峰熱電廠系八峰藥化公司的熱電聯(lián)供項(xiàng)目工程，由恩施土家族苗族自治州發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)于2003年4月17日以恩施州計(jì)工（2003）1號(hào)文件批準(zhǔn)立項(xiàng)，項(xiàng)目實(shí)施單位為八峰藥化公司。該項(xiàng)目以八峰藥化公司借款給民族藥化公司的形式，由民族藥化公司組織建設(shè)。2006年9月17日，八峰藥化公司與民族藥化公司簽訂《八峰熱電廠資產(chǎn)收購(gòu)合同》約定：收購(gòu)總價(jià)款5176.88萬(wàn)元；第四條約定，以八峰藥化公司的全部債權(quán)作為該公司支付收購(gòu)民族藥化公司八峰熱電廠的全部或部分對(duì)價(jià)，多退少補(bǔ)。2007年3月22日，北京京都會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司武漢分公司作出的《八峰藥化公司2006年度審計(jì)報(bào)告》第16頁(yè)記載，民族藥化公司欠款5264.33652萬(wàn)元，欠款性質(zhì)為墊付熱電聯(lián)用工程款。該審計(jì)報(bào)告注明：民族藥化公司正在與八峰藥化公司商談以熱電聯(lián)用工程抵償對(duì)八峰公司的欠款。前述《企業(yè)詢證函》載明的八峰藥化公司對(duì)民族藥化公司享有的債權(quán)5244.998888萬(wàn)元，絕大部分是熱電廠的項(xiàng)目資金。2008年2月25日，八峰藥化公司以“2008年1月12日，經(jīng)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人對(duì)賬確認(rèn)，截止2007年12月31日，被申請(qǐng)人差欠其往來(lái)款5244.998888萬(wàn)元，鑒于被申請(qǐng)人所欠數(shù)額巨大，且有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)行為，為防止其繼續(xù)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)”為由，向湖北省高級(jí)人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)求查封、凍結(jié)民族藥化公司價(jià)值5500萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)。航天三江集團(tuán)以自己的房產(chǎn)為八峰藥化公司提供擔(dān)保，并愿意承擔(dān)因八峰藥化公司訴前財(cái)產(chǎn)保全錯(cuò)誤造成民族藥化公司財(cái)產(chǎn)損失的賠償責(zé)任。2008年2月26日，湖北省高級(jí)人民法院作出（2008）鄂民立保字第2號(hào)民事裁定，查封、凍結(jié)民族藥化公司價(jià)值人民幣5500萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)。次日，湖北省高級(jí)人民法院在湖北股權(quán)托管股份有限公司凍結(jié)了民族藥化公司持有的八峰藥化公司股份10005556股，有效期至2010年2月27日。2008年3月4日，八峰藥化公司向湖北省高級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令民族藥化公司清償其債務(wù)5244.998888萬(wàn)元并承擔(dān)占用期間的利息。2009年2月17日，湖北省高級(jí)人民法院作出（2008）鄂民二初字第10號(hào)民事判決，判令民族藥化公司向八峰藥化公司償還欠款本金5244.998888萬(wàn)元及利息（自2008年1月12日起至欠款本金還清之日止，按中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算）。民族藥化公司不服該判決，向最高人民法院提起上訴，2011年6月21日，最高人民法院作出（2011）民二終字第30號(hào)民事裁定，撤銷（2008）鄂民二初字第10號(hào)民事判決，發(fā)回湖北省高級(jí)人民法院重審。湖北省高級(jí)人民法院重審后，于2012年6月13日作出（2011）鄂民二初字第00012號(hào)民事判決，判令民族藥化公司于判決生效后10日內(nèi)向八峰藥化公司償還欠款本金68.118888萬(wàn)元（以5176.88萬(wàn)元沖減5244.998888萬(wàn)元）及利息（自2008年1月12日起至欠款本金還清之日止，按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算）；駁回八峰藥化公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)30.405萬(wàn)元，由八峰藥化公司、民族藥化公司各承擔(dān)50%，保全費(fèi)0.5萬(wàn)元由八峰藥化公司承擔(dān)。該判決已發(fā)生法律效力。2013年12月15日，民族藥化公司與八峰藥化公司達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議，民族藥化公司一次性支付八峰藥化公司110萬(wàn)元本金及利息后，八峰藥化公司放棄下余利息及遲延履行金。另查明，民族藥化公司持有的八峰藥化公司股份2008年2月28日每股價(jià)值為0.8683元（98886286.06元113880000股），2010年2月28日每股價(jià)值為0.3171元（36111424.27元113880000股），兩時(shí)點(diǎn)之間每股價(jià)值差額為0.5512元。
_ueditor_page_break_tag_一審法院認(rèn)為
一審法院認(rèn)為：訴前財(cái)產(chǎn)保全，是指利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害，在提起訴訟前向人民法院提出申請(qǐng)，由人民法院對(duì)被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)采取的一種保全措施，其功能在于確保其勝訴后的合法權(quán)益得到最終實(shí)現(xiàn)，這是民事訴訟法賦予當(dāng)事人的一項(xiàng)重要權(quán)利。但任何權(quán)利的行使必須依法進(jìn)行，否則即應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零五條規(guī)定，“申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因保全所遭受的損失”；《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條第一款規(guī)定，“行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”。綜合當(dāng)事人的訴辯意見，一審法院歸納雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為：1、八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全是否存在錯(cuò)誤；2、民族藥化公司是否因八峰藥化公司的訴前財(cái)產(chǎn)保全行為遭受了損失，該損失與八峰藥化公司的過(guò)錯(cuò)是否存在因果關(guān)系。關(guān)于焦點(diǎn)一，訴前財(cái)產(chǎn)保全以申請(qǐng)人勝訴確認(rèn)的權(quán)利得到有效保障為目的，申請(qǐng)保全的數(shù)額以滿足申請(qǐng)人權(quán)利實(shí)現(xiàn)為必要，因此，判斷申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的數(shù)額是否適當(dāng)，應(yīng)以其申請(qǐng)保全的財(cái)產(chǎn)數(shù)額與其勝訴確認(rèn)的權(quán)利是否明顯失衡為標(biāo)準(zhǔn)。本案中，八峰藥化公司于2008年2月25日向湖北省高級(jí)人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)求查封、凍結(jié)民族藥化公司價(jià)值5500萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)，湖北省高級(jí)人民法院作出（2008）鄂民立保字第2號(hào)民事裁定后，于2008年2月27日凍結(jié)了民族藥化公司持有的八峰藥化公司的股份10005556股，按照當(dāng)時(shí)每股價(jià)值0.8683元計(jì)算，該股份的市值為868.7824萬(wàn)元。2008年3月31日八峰藥化公司以追索欠款為由向湖北省高級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求民族藥化公司償還欠款5244.998888萬(wàn)元及利息，2012年6月13日湖北省高級(jí)人民法院作出（2011）鄂民二初字第00012號(hào)民事判決，僅支持民族藥化公司償還八峰藥化公司欠款本金68.118888萬(wàn)元及利息（自2008年1月12日起至欠款本金還清之日止，按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算），八峰藥化公司的其他訴訟請(qǐng)求被駁回。該判決發(fā)生法律效力后，雙方已達(dá)成的執(zhí)行和解協(xié)議執(zhí)行標(biāo)的總額僅為110萬(wàn)元。該執(zhí)行標(biāo)的額與八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的數(shù)額5500萬(wàn)元相比明顯失衡。以八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全時(shí)民族藥化公司持有的股份價(jià)值換算，八峰藥化公司與民族藥化公司執(zhí)行和解協(xié)議確定的執(zhí)行標(biāo)的額110萬(wàn)元僅能折算為1266843股。換言之，八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全凍結(jié)民族藥化公司持有的股份，只能在1266843股范圍內(nèi)，超出的8738713股，應(yīng)認(rèn)定為錯(cuò)誤申請(qǐng)。關(guān)于焦點(diǎn)二，根據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十九條規(guī)定，“侵害他人財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格或者其他方式計(jì)算?！卑朔逅幓境鰟僭V范圍所凍結(jié)的民族藥化公司持有的股份，當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值每股為0.8683元，至2010年凍結(jié)解除時(shí)每股市場(chǎng)價(jià)值僅為0.3171元，兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)的市值差為0.5512元，總值差為481.677860萬(wàn)元。雖然八峰藥化公司的所有者權(quán)益變化與其經(jīng)營(yíng)狀況直接相關(guān)，民族藥化公司作為八峰藥化公司的股東理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，但并不能據(jù)此排除或否認(rèn)民族藥化公司享有的正常規(guī)避經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)利。八峰藥化公司超出勝訴范圍申請(qǐng)凍結(jié)民族藥化公司持有的股份，從根本上限制了民族藥化公司在凍結(jié)期間處分該部分股份以規(guī)避經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)利，致使民族藥化公司喪失了避免損失的主動(dòng)權(quán)和有利時(shí)機(jī)，因此，凍結(jié)期間的市值差應(yīng)推定為實(shí)際損失，與八峰藥化公司的錯(cuò)誤申請(qǐng)保全有直接的因果關(guān)系，依法應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。航天三江集團(tuán)作為擔(dān)保人，依法應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。綜上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零五條、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條第一款、第十九條之規(guī)定，判決：1、八峰藥化公司于判決生效后十日內(nèi)賠償因錯(cuò)誤申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全給民族藥化公司造成的經(jīng)濟(jì)損失人民幣4816778.60元，并自2008年2月28日起按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率支付利息，至損失結(jié)清日止。由航天三江集團(tuán)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；2、駁回民族藥化公司的其他訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)78340元，由民族藥化公司承擔(dān)18340元，由八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)承擔(dān)60000元。
_ueditor_page_break_tag_上訴人訴稱
宣判后，八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)均不服，分別向本院提起上訴。八峰藥化公司上訴稱：1、一審法院在裁定受理八峰藥化公司被申請(qǐng)破產(chǎn)重整一案后，不僅未中止審理本案，反而繼續(xù)審理，并于指定管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)之前作出判決，嚴(yán)重違反法定程序。根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第二十條的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。債權(quán)人鶴峰佰仕德投資管理有限公司申請(qǐng)債務(wù)人八峰藥化公司破產(chǎn)重整一案，一審法院已于2014年3月28日以（2014）鄂恩施中民破預(yù)字第00001號(hào)民事裁定受理，同年4月28日，以（2014）鄂恩施中民轄字第00007號(hào)民事裁定移交湖北省鶴峰縣人民法院審理，湖北省鶴峰縣人民法院于2014年5月22日以（2014）鄂鶴峰民破字第00002-1號(hào)《決定書》指定天職國(guó)際會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任八峰藥化公司管理人，并以（2014）鄂鶴峰民破字第00002-2號(hào)《公告》進(jìn)行了公告。八峰藥化公司管理人于2014年5月30日正式接管八峰藥化公司財(cái)產(chǎn)。本案一審法院在受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，不僅未中止正在進(jìn)行的債務(wù)人八峰藥化公司與民族藥化公司之間的訴訟，反而于同年4月8日繼續(xù)開庭，并于人民法院指定管理人接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)之前的5月12日作出判決，違反了《破產(chǎn)法》的規(guī)定，屬于嚴(yán)重違反法定程序。2、一審判決認(rèn)定八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全為錯(cuò)誤申請(qǐng)，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。八峰藥化公司據(jù)以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的是會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出的審計(jì)結(jié)果及《企業(yè)詢證函》，兩份文件上均載明：民族藥化公司欠八峰藥化公司欠款5244.998888萬(wàn)元。民族藥化公司收閱后在《企業(yè)詢證函》上簽字“核對(duì)相符”并加蓋公章予以確認(rèn)。據(jù)此，八峰藥化公司有正當(dāng)合理的理由認(rèn)為，民族藥化公司的上述行為視為對(duì)賬認(rèn)可所欠八峰藥化公司的債務(wù)，八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全并不存在主觀過(guò)錯(cuò)。熱電廠的權(quán)屬至2009年11月12日湖北省高級(jí)人民法院作出（2009）鄂民二終字第00088號(hào)民事判決書后才確定，八峰藥化公司申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全時(shí)該熱電廠的權(quán)屬尚不明確。熱電廠的所有權(quán)屬于物權(quán)，民族藥化公司欠八峰藥化公司的5244.998888萬(wàn)元欠款屬于債權(quán)，八峰藥化公司無(wú)法以熱電廠的建設(shè)資金沖減民族藥化公司對(duì)八峰藥化公司的欠款。2012年6月13日湖北省高級(jí)人民法院作出的（2011）鄂民二初字第00012號(hào)民事判決主文的第一項(xiàng)是：民族藥化公司于本判決生效后10日內(nèi)向八峰藥化公司償還欠款68.118888萬(wàn)元（以5176.88萬(wàn)元沖減5244.998888萬(wàn)元）及利息（自2008年1月12日起至欠款本金還清之日止，按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算）。其中，“以5176.88萬(wàn)元沖減5244.998888萬(wàn)元”屬于判決書主文不可分割的一部分，具有既判力和執(zhí)行力，應(yīng)當(dāng)視為該判決支持了八峰藥化公司要求民族藥化公司償還5244.998888萬(wàn)元欠款本金及利息的訴訟請(qǐng)求。湖北省高級(jí)人民法院于2009年2月17日作出的（2008）鄂民二初字第10號(hào)民事判決曾支持了八峰藥化公司要求民族藥化公司償還欠款本金5244.998888萬(wàn)元及利息的訴訟請(qǐng)求，盡管該判決被最高人民法院（2011）民二終字第30號(hào)民事裁定撤銷，但撤銷該判決的根本理由是“（2008）鄂民二初字第10號(hào)民事案件雖然判決在前，但本案二審尚未審結(jié)的情況下，如果本案予以維持，則會(huì)造成兩個(gè)法律文書的沖突，勢(shì)必形成民族藥化公司要承擔(dān)熱電廠的建設(shè)費(fèi)用，又要將熱電廠交付給八峰藥化公司的法律后果。而民族藥化公司也將失去法律救濟(jì)途徑，該后果對(duì)民族藥化公司顯失公平”。顯然，湖北省高級(jí)人民法院作出的（2011）鄂民二初字第00012號(hào)民事判決只是出于規(guī)避法律文書沖突的需要，并非“僅支持民族藥化公司償還八峰藥化公司欠款本金68.118888萬(wàn)元及利息”。3、一審判決認(rèn)定民族藥化公司因八峰藥化公司的訴前財(cái)產(chǎn)保全行為遭受了損失，該損失與八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全之間存在因果關(guān)系，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。股份的市價(jià)值只有在實(shí)際轉(zhuǎn)讓時(shí)才有現(xiàn)實(shí)意義，民族藥化公司作為八峰藥化公司的股東，不轉(zhuǎn)讓其股份就不存在因股份是價(jià)值變化導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)損失的問(wèn)題。事實(shí)上，民族藥化公司在股份被凍結(jié)前并未有轉(zhuǎn)讓股份的意思表示和行為。并且，在民族藥化公司持有的10005556股股份于2010年2月凍結(jié)解除后至今，股份市價(jià)值仍在持續(xù)下降，但民族藥化公司至今仍在持有曾經(jīng)被凍結(jié)的股份。鑒于股份市價(jià)值的特殊性，在未實(shí)際轉(zhuǎn)讓也并未表示轉(zhuǎn)讓的情況下，難以確定民族藥化公司的損失。民族藥化公司既沒(méi)有向任何相關(guān)方作出過(guò)轉(zhuǎn)讓該股份的意思表示，也沒(méi)有向任何相關(guān)方提出過(guò)轉(zhuǎn)讓該股份的請(qǐng)求，是喪失避免損失主動(dòng)權(quán)和有利時(shí)機(jī)的直接原因，與其損失之間存在因果關(guān)系。公司股份市價(jià)值的變化，是民族藥化公司作為股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，與八峰藥化公司的財(cái)產(chǎn)保全行為沒(méi)有因果關(guān)系。綜上，一審判決嚴(yán)重違反法定程序，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，請(qǐng)求撤銷一審判決，改判駁回民族藥化公司的訴訟請(qǐng)求或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。航天三江集團(tuán)上訴稱：1、一審判決認(rèn)為“八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全凍結(jié)民族藥化公司持有的股份，只能在1266843股范圍內(nèi)，超出的8738713股，應(yīng)認(rèn)定為錯(cuò)誤申請(qǐng)”，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全，盡到了合理的注意、謹(jǐn)慎義務(wù)，主觀上不存在侵害民族藥化公司權(quán)利的故意，符合法律規(guī)定，不屬于錯(cuò)誤保全。一方面，八峰藥化公司擁有債權(quán)最直接的證據(jù)《企業(yè)詢證函》，該詢證函載明民族藥化公司對(duì)八峰藥化公司欠款5244.998888萬(wàn)元，并且民族藥化公司簽字和蓋章對(duì)此予以確認(rèn)，雙方對(duì)于該項(xiàng)債權(quán)的存在沒(méi)有爭(zhēng)議。八峰藥化公司基于其與民族藥化公司確認(rèn)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系提出保全申請(qǐng)，主觀上沒(méi)有惡意訴訟目的，客觀上存在其保全請(qǐng)求的合理性，已經(jīng)盡到了合理的注意義務(wù)，其保全符合法律的規(guī)定，不屬于錯(cuò)誤保全。另一方面，之所以（2011）鄂民二初字第00012號(hào)民事判決書僅支持八峰藥化公司68.118888萬(wàn)元，是因?yàn)樵撆袥Q書將熱電廠收購(gòu)價(jià)款5176.88萬(wàn)元從欠款5244.998888萬(wàn)元中予以沖減。八峰藥化公司和民族藥化公司在《八峰熱電廠資產(chǎn)收購(gòu)合同》中約定的八峰熱電廠資產(chǎn)收購(gòu)價(jià)款5176.88萬(wàn)元，由八峰藥化公司以其對(duì)民族藥化公司的債權(quán)作為支付。以債權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的方式，在法律上屬于債務(wù)抵消。沖減后，八峰藥化公司債權(quán)金額為68.118888萬(wàn)元，但在沖減前即八峰藥化公司申請(qǐng)保全時(shí)，八峰藥化公司債權(quán)仍為5244.998888萬(wàn)元。八峰藥化公司根據(jù)當(dāng)時(shí)成立的債權(quán)文書申請(qǐng)保全，是完全合法的，也是合理的。2、一審判決認(rèn)為“八峰藥化公司超出勝訴范圍申請(qǐng)凍結(jié)民族藥化公司持有的股份，從根本上限制了民族藥化公司在凍結(jié)期間處分該部分股份以規(guī)避經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)利，致使民族藥化公司喪失了避免損失的主動(dòng)權(quán)和有利時(shí)機(jī)，因此，凍結(jié)期間的市值差應(yīng)定為實(shí)際損失，與八峰藥化公司的錯(cuò)誤申請(qǐng)保全有直接的因果關(guān)系”，該認(rèn)定是錯(cuò)誤的。股份相對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)值的減少與公司的經(jīng)營(yíng)管理有因果關(guān)系，而與財(cái)產(chǎn)保全沒(méi)有因果關(guān)系，因此一審判決以股份相對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)值的減少作為因素之一來(lái)確定實(shí)際損失是錯(cuò)誤的。民族藥化公司所持股份數(shù)量至今一直未發(fā)生變化，其股份數(shù)量并未減少。八峰藥化公司不是上市公司，其股份的價(jià)值需要通過(guò)交易才能實(shí)現(xiàn)，本案中，民族藥化公司在股份凍結(jié)前后，直到股份解凍并到現(xiàn)在，不存在轉(zhuǎn)讓股份的意思表示，在股份沒(méi)有轉(zhuǎn)讓的情形下，認(rèn)定民族藥化公司存在實(shí)際損失，證據(jù)不足。財(cái)產(chǎn)保全并未從根本上限制民族藥化公司在凍結(jié)期間處分該部分股份以規(guī)避經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)利，也并未使民族藥化公司喪失避免損失的主動(dòng)權(quán)和有利時(shí)機(jī)。3、一審判決將民族藥化公司持有的八峰藥化公司股份的對(duì)應(yīng)凈資產(chǎn)值或每股凈資產(chǎn)值認(rèn)定為“市值”、“每股價(jià)值”、“市場(chǎng)價(jià)值”，是錯(cuò)誤的。市場(chǎng)價(jià)值和每股凈資產(chǎn)值是兩個(gè)概念。所謂市值，是指一家上市公司的發(fā)行股份按市場(chǎng)價(jià)格的計(jì)算出來(lái)的股票總價(jià)值；所謂市場(chǎng)價(jià)值，是指一項(xiàng)資產(chǎn)在交易市場(chǎng)上的價(jià)格，它是買賣雙方競(jìng)價(jià)或議價(jià)后產(chǎn)生的雙方都能接受的價(jià)格。八峰藥化公司股份的市場(chǎng)價(jià)值應(yīng)是市場(chǎng)交易價(jià)格，而不能將每股凈資產(chǎn)值認(rèn)定為股份的市場(chǎng)價(jià)值。因此，一審判決將八峰藥化公司股份的每股賬面凈資產(chǎn)值0.8638元（2008年2月28日）、0.3171元（2010年2月28日）認(rèn)定為每股價(jià)值，將該民族藥化公司所持有股份對(duì)應(yīng)的賬面凈資產(chǎn)868.7824萬(wàn)元（2008年2月28日）認(rèn)定為股份市值，是錯(cuò)誤的。綜上，請(qǐng)求撤銷一審判決，改判駁回民族藥化公司的訴訟請(qǐng)求。
_ueditor_page_break_tag_被上訴人辯稱民族藥化公司二審答辯稱：本案系因訴訟保全錯(cuò)誤而引發(fā)的侵權(quán)損害賠償糾紛，八峰藥化公司明知債權(quán)債務(wù)不真實(shí)的情況下，錯(cuò)誤向人民法院提起訴訟，錯(cuò)誤向人民法院申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全，造成了答辯人重大的經(jīng)濟(jì)損失。一審法院根據(jù)庭審查明的事實(shí)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》和《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》等相關(guān)法律規(guī)定判令八峰藥化公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任，航天三江集團(tuán)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用法律正確，訴訟程序合法。請(qǐng)求依法駁回上訴，維持原判。二審期間，八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)、民族藥化公司未向本院提交新證據(jù)。對(duì)于一審判決認(rèn)定的事實(shí)，八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)對(duì)以下事實(shí)有異議：1、“從成立八峰藥化公司以來(lái)，民族藥化公司與八峰藥化公司之間存在密切的經(jīng)濟(jì)往來(lái)，在各自的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，互相采購(gòu)原材料、代付各種款項(xiàng)，以及其他各種名目的轉(zhuǎn)賬掛賬行為，一直存在”，此節(jié)事實(shí)的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)放在“2006年12月26日，八峰藥化公司的控股權(quán)轉(zhuǎn)化為航天三江集團(tuán)”之前，因?yàn)樵诳毓蓹?quán)轉(zhuǎn)化之后，民族藥化公司與八峰藥化公司之間就不存在轉(zhuǎn)賬掛賬行為了。2、一審判決認(rèn)定事實(shí)部分對(duì)于《八峰熱電廠資產(chǎn)收購(gòu)合同》第四條的內(nèi)容引述不全，還遺漏了部分與案件有關(guān)聯(lián)的條款沒(méi)有引述。3、“每股價(jià)值”無(wú)法查明，應(yīng)表述為每股賬面凈資產(chǎn)值。對(duì)于八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)提出的異議，本院經(jīng)審查，1、民族藥化公司對(duì)于第一點(diǎn)異議予以認(rèn)可，因此，本院對(duì)第一點(diǎn)異議予以采信。2、一審判決認(rèn)定事實(shí)部分對(duì)于《八峰熱電廠資產(chǎn)收購(gòu)合同》第四條的內(nèi)容引述不全，本院在二審中予以補(bǔ)充查明。對(duì)于一審判決認(rèn)定的其他事實(shí)，各方當(dāng)事人均無(wú)異議，本院予以確認(rèn)。二審補(bǔ)充查明：1、2006年12月26日，八峰藥化公司的控股權(quán)轉(zhuǎn)化為航天三江集團(tuán)后，民族藥化公司與八峰藥化公司之間就不存在轉(zhuǎn)賬掛賬的行為。2、《八峰熱電廠資產(chǎn)收購(gòu)合同》第四條約定“以基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)、評(píng)估的民族藥化公司在八峰藥化公司財(cái)務(wù)賬簿‘其他應(yīng)收款-八峰總公司’會(huì)計(jì)科目項(xiàng)下的全部債權(quán)作為八峰藥化公司支付購(gòu)買民族藥化八峰熱電廠的全部或部分款項(xiàng)。如果前述全部債權(quán)小于收購(gòu)八峰熱電廠資產(chǎn)交易價(jià)格的部分由八峰藥化公司用現(xiàn)金補(bǔ)齊給民族藥化公司，超過(guò)收購(gòu)八峰熱電廠資產(chǎn)交易價(jià)格的部分由民族藥化公司用現(xiàn)金補(bǔ)齊給八峰藥化公司”。根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯請(qǐng)求及理由并經(jīng)當(dāng)事人確認(rèn)，本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)應(yīng)否承擔(dān)民族藥化公司本案主張的保全損害賠償責(zé)任；2、一審程序是否合法。
本院查明結(jié)合二審查明的事實(shí)，本院對(duì)本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)評(píng)判如下：（一）關(guān)于八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)應(yīng)否承擔(dān)財(cái)產(chǎn)保全損害賠償責(zé)任的問(wèn)題根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零五條“申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因保全所遭受的損失”的規(guī)定，錯(cuò)誤申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全造成他人損失的行為屬于侵權(quán)行為的一種，因法律法規(guī)對(duì)于財(cái)產(chǎn)保全損害賠償責(zé)任未規(guī)定適用過(guò)錯(cuò)推定或無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，故應(yīng)適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，認(rèn)定申請(qǐng)人是否構(gòu)成財(cái)產(chǎn)保全損害責(zé)任需滿足三個(gè)要件：一是申請(qǐng)人主觀上有過(guò)錯(cuò)；二是被申請(qǐng)人遭受經(jīng)濟(jì)損失；三是申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全行為與被申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)損失之間存在因果關(guān)系。關(guān)于八峰藥化公司申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全主觀上是否有過(guò)錯(cuò)。本院認(rèn)為，訴訟保全的目的在于保障依法生效的裁判能夠順利執(zhí)行，申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全僅是民事訴訟中的程序事由，不是對(duì)實(shí)體權(quán)利義務(wù)的終局確認(rèn)，申請(qǐng)人為維護(hù)其合法權(quán)益尋求司法救濟(jì)而申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，僅需盡到合理注意義務(wù)。八峰藥化公司提起訴訟要求民族藥化公司償還其欠款5244.998888萬(wàn)元，依據(jù)的是一份《企業(yè)詢證函》，該函件上載明“民族藥化公司欠八峰藥化公司欠款為5244.998888萬(wàn)元”，民族藥化公司在函件上簽注“核對(duì)相符”并加蓋公章予以確認(rèn)，故八峰藥化公司對(duì)民族藥化公司提起訴訟具有權(quán)利依據(jù)，其申請(qǐng)對(duì)民族藥化公司5500萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全亦符合法律規(guī)定。雖然，最終生效的湖北省高級(jí)人民法院（2011）鄂民二初字第00012號(hào)民事判決認(rèn)為因熱電廠屬于八峰藥化公司所有，用于建設(shè)熱電廠的資金5176.88萬(wàn)元應(yīng)從民族藥化公司對(duì)八峰藥化公司的賬面欠款5244.998888萬(wàn)元中沖減，遂判令民族藥化公司償還八峰藥化公司欠款本金68.118888萬(wàn)元（以5176.88萬(wàn)元沖減5244.998888萬(wàn)元）及利息（自2008年1月12日起至欠款本金還清之日止，按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算）。但熱電廠建設(shè)資金與欠款屬于兩個(gè)不同性質(zhì)的款項(xiàng)，且熱電廠的權(quán)屬至2009年11月12日湖北省高級(jí)人民法院作出（2009）鄂民二終字第00088號(hào)民事判決書后才確定，而八峰藥化公司于2008年2月25日申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全時(shí)該熱電廠的權(quán)屬尚不明確，故八峰藥化公司申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，無(wú)法預(yù)見到最終判決以熱電廠的建設(shè)資金沖減欠款的結(jié)果，其主觀上沒(méi)有濫用訴權(quán)，并無(wú)惡意保全之故意。一審判決僅憑八峰藥化公司訴訟請(qǐng)求標(biāo)的金額與經(jīng)法院審理后判決的金額不一致，即認(rèn)定八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全存在主觀過(guò)錯(cuò)，依據(jù)不足。
_ueditor_page_break_tag_關(guān)于民族藥化公司客觀上是否因保全行為遭受實(shí)際損失。一審判決將2008年2月28日與2010年2月28日兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)八峰藥化公司的每股市值差認(rèn)定為民族藥化公司因保全行為所遭受經(jīng)濟(jì)損失的計(jì)算依據(jù)，因八峰藥化公司并非上市公司，民族藥化公司持有的八峰藥化公司的股份只有在轉(zhuǎn)讓給第三人時(shí)才能體現(xiàn)每股的價(jià)值，而民族藥化公司在一、二審期間既未提交證據(jù)證明其存在向第三人轉(zhuǎn)讓涉案股份的意思表示，亦未提交證據(jù)證明因八峰藥化公司的財(cái)產(chǎn)保全行為導(dǎo)致其與第三人達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未能實(shí)現(xiàn)，故一審判決認(rèn)定八峰藥化公司的財(cái)產(chǎn)保全行為從根本上限制了民族藥化公司在股份凍結(jié)期間處分該部分股份以規(guī)避經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)利，沒(méi)有事實(shí)依據(jù)；一審判決將股份凍結(jié)期間的市值差推定為民族藥化公司的實(shí)際損失，并且認(rèn)定該損失與八峰藥化公司的財(cái)產(chǎn)保全行為具有因果關(guān)系，亦無(wú)事實(shí)依據(jù)，本院對(duì)此予以糾正。綜上，八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)，民族藥化公司未提交證據(jù)證明其因八峰藥化公司的財(cái)產(chǎn)保全行為產(chǎn)生了實(shí)際損失，因此，八峰藥化公司上訴主張其不應(yīng)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)保全損害賠償責(zé)任的理由成立，航天三江集團(tuán)作為八峰藥化公司申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的擔(dān)保公司，亦不應(yīng)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)保全損害賠償責(zé)任，本院對(duì)八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)的此項(xiàng)上訴理由予以支持。（二）關(guān)于一審程序是否合法的問(wèn)題
本院認(rèn)為本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第二十條的規(guī)定，“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行”。本案中，雖然一審法院于2014年3月28日以（2014）鄂恩施中民破預(yù)字第00001號(hào)民事裁定受理八峰藥化公司的破產(chǎn)申請(qǐng)后，未中止本案的審理，并于人民法院指定管理人接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)之前作出判決，但二審期間八峰藥化公司已有管理人，故該程序性瑕疵亦不影響本案的實(shí)體處理，未對(duì)八峰藥化公司的權(quán)利產(chǎn)生影響，因此，本院對(duì)于八峰藥化公司的此項(xiàng)上訴理由不予支持。綜上所述，一審判決適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致實(shí)體處理不當(dāng)，本院依法予以糾正。八峰藥化公司、航天三江集團(tuán)的部分上訴理由成立，相關(guān)上訴請(qǐng)求本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果一、撤銷湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院（2013）鄂恩施中民初字第00025號(hào)民事判決；二、駁回湖北省鶴峰八峰民族藥化工業(yè)總公司的訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)78340元，由湖北省鶴峰八峰民族藥化工業(yè)總公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)45334.23元，由湖北省鶴峰八峰民族藥化工業(yè)總公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。審判人員審判長(zhǎng)嚴(yán)浩代理審判員徐藝代理審判員張之婧裁判日期二〇一四年十一月二十七日書記員書記員李治國(guó)
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