取保候?qū)徤暾垥?/span>
被告人：吳某基
案號：（2015）海南二中刑重字第4號
申請人：王思魯律師
手 機：13802736027
單 位：廣東廣強律師事務(wù)所
地 址：廣州市越秀區(qū)天河路45號天倫大廈23層
電 話：020－37812500
王思魯律師受吳某基的委托以及廣東廣強律師事務(wù)所的指派，在吳某基被控行賄罪、詐騙罪一案的重審程序中擔任吳某基的辯護人，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》六十五條、第六十六條、第九十五條的規(guī)定，向貴院申請變更吳某基的強制措施為取保候?qū)彙?/strong>
事實與理由：
我們在本案二審時已經(jīng)向海南省高級人民法院提出變更吳某基強制措施為取保候?qū)彽纳暾?，在申請書中強調(diào)本案的確存在事實不清、證據(jù)不足，不能確定吳某基犯行賄罪、詐騙罪的情況，并且強調(diào)偵查機關(guān)有隱匿關(guān)鍵證據(jù)材料的違法行為，已經(jīng)嚴重影響了本案的事實認定和公正審理，隨后海南省高級人民法院以偵查機關(guān)沒有移送凍結(jié)款項的相關(guān)材料導(dǎo)致量刑事實不清為由將案件發(fā)回貴院重審。
由于吳某基現(xiàn)已六十二周歲，我們在會見吳某基時發(fā)現(xiàn)吳某基行動不便，右半身輕微癱瘓，有中風(fēng)的前兆跡象，而在查閱本案卷宗后更是發(fā)現(xiàn)吳某基患有多種嚴重疾病，生命健康狀況惡劣，符合取保條件，依法屬于不應(yīng)收押在看守所的人，為保障吳某基的生命安全和基本人權(quán)，我們懇請貴院對其取保候?qū)彙?/span>
一、吳某基被控行賄罪、詐騙罪一案存在事實不清、證據(jù)不足，偵查機關(guān)嚴重程序違法的情況，嚴重影響了本案的事實認定和公正審理
我們作為吳某基的辯護人參與本案，經(jīng)過查閱案卷和調(diào)查取證，發(fā)現(xiàn)本案偵查機關(guān)洋浦經(jīng)濟開發(fā)區(qū)人民檢察院（以下稱洋浦檢察院）有隱匿關(guān)鍵證據(jù)材料，導(dǎo)致本案一審判決認定事實不清、證據(jù)不足，進而作出錯誤裁判。
第一，根據(jù)某某公司提供的《扣押通知書》《扣押財產(chǎn)清單》等證據(jù)材料，洋浦檢察院從某某公司處扣押的瓊洋浦3***5、3***8、3***0、3***2的《船舶登記證書》《捕撈許可證書》《船舶證書》是某某公司在2005年補辦后的船證原本，這些證書的內(nèi)容與相關(guān)漁船在2003年初始登記的證件是一致的，可以證明劉某雷、林某傲等人所提供的漁船證件在內(nèi)容并不真實。偵查機關(guān)扣押了這些船證卻將其隱匿起來，沒有將這些證據(jù)移送公訴機關(guān)，導(dǎo)致貴院在本案一審過程中誤將劉某雷等人偽造的證件認定為真實的證件，認定事實不清，作出錯誤的裁判。
第二，某某公司早在2002年就已經(jīng)申請到10艘鋼質(zhì)漁船的船網(wǎng)指標，控方在起訴書中認定某某公司是在接受劉某雷等人的漁船掛靠之后的2003年9月才申請船網(wǎng)指標的事實錯誤。
第三，劉某雷、林某傲等人提供的書證和證言與控方從洋浦漁政漁監(jiān)提取的證據(jù)材料、某某公司提供的證據(jù)材料相矛盾，因此控方認為劉某雷等人的10艘漁船就是某某公司名下瓊洋浦3***1等10艘漁船缺少確實充分的證據(jù)支持，也沒有確實充分的證據(jù)可以證明瓊洋浦3***1等10艘漁船在2006年至2011年間有套牌的情況。
第四，浙江省溫嶺市海洋與漁業(yè)局、海南省海洋與漁業(yè)廳出具的函件違反漁船轉(zhuǎn)移和注銷的程序要求，劉某雷等人的10艘漁船在未交還船證并注銷瓊洋浦3***1等船號的情況下能夠在浙江重新入戶獲得船號顯然違反漁船轉(zhuǎn)移規(guī)定，這些反常的情況都說明劉某雷等人的10艘漁船并非真正的瓊洋浦3***1等某某公司的漁船，而是套用瓊洋浦3***1等船號的非法船只，瓊洋浦3***1等10艘漁船從未轉(zhuǎn)移到浙江生產(chǎn)，因此控方認定瓊洋浦3***1等10艘漁船為劉某雷等人所有，并已于2005年轉(zhuǎn)移到浙江生產(chǎn)的事實錯誤。
第五，吳某基申請補辦瓊洋浦3***1等10艘漁船船證的時間是2002年10月15日，早于溫嶺海洋與漁業(yè)局、海南省海洋與漁業(yè)廳就劉某雷等人的漁船轉(zhuǎn)移生產(chǎn)問題進行溝通的時間，因此吳某基補辦船證時根本不存在“船證應(yīng)注銷”的情況，即不存在“隱瞞事實”的可能性，因此控方在起訴書中認定吳某基補辦船證的行為隱瞞了事實，進而認定其構(gòu)成詐騙罪是錯誤的。
第六，吳某基補辦相關(guān)船證的時間是2005年，此時國家尚未實施漁業(yè)用油補貼政策，其補辦相關(guān)船證的行為不可能有騙取漁業(yè)用油補貼的故意，控方認定吳某基為騙取漁業(yè)用油補貼而補辦相關(guān)船證的事實錯誤。
第七，現(xiàn)有證據(jù)證明負責登船檢查和審批補貼申請的工作人員均認識到某某公司申領(lǐng)補貼的漁船存在問題，不存在詐騙罪要求的“錯誤認識”。
第八，現(xiàn)有證據(jù)無法證明吳某基在申領(lǐng)漁業(yè)用油補貼過程中謀取了不正當利益，也無法證明吳某基為了謀取吳祖教的關(guān)照而指使吳某彪給予吳某教財物。
由于本案的辦理過程中偵查機關(guān)存在嚴重影響案件事實認定和公正審理的違法行為，而且證據(jù)材料反映出吳某基沒有犯行賄罪、詐騙罪，加上吳某基身體狀況非常差，羈押在醫(yī)療條件不足的看守所已經(jīng)嚴重影響其身體健康，從人道主義和司法公平角度出發(fā)有必要對其予以取保候?qū)彙?/span>
二、吳某基患有多種嚴重疾病，符合取保條件，即使最終需要服刑也符合保外就醫(yī)的條件
（一）吳某基患有多種嚴重疾病，有必要取保候?qū)徑邮艹浞种委?/span>
我們會見吳某基時發(fā)現(xiàn)吳某基行動不便，行走、站立都需要緊扶墻壁，其右半身發(fā)麻發(fā)抖且輕度癱瘓，是腦卒中（中風(fēng)）的前期跡象，身體健康狀況堪憂。
我們查閱貴院一審的審判卷和相關(guān)病歷后發(fā)現(xiàn)，貴院曾對吳某基的身體健康狀況進行了司法鑒定，鑒定結(jié)果顯示吳某基患有包括高血壓3級（極高危）、腦梗塞、腰椎病、椎基動脈硬化供血不足、脊柱轉(zhuǎn)移瘤等多種嚴重疾病，另外還患有冠心病、支氣管哮喘：
審判卷第14頁（附件1P1）顯示，海南省?？谑腥嗣襻t(yī)院于2014年7月9日診斷吳某基患有“1.高血壓病3級，極高危；2.腦梗塞；3.腰椎病；4.椎基底動脈供血不足；5. 脊柱轉(zhuǎn)移瘤”。2013年2013年11月4日，司法醫(yī)院的岳某梅醫(yī)生對吳某基作出了基本一致的診斷（附件2）。
審判卷第14頁后一頁（審判卷頁碼漏印，見附件1P2）是吳某基于2013年9月13日在司法醫(yī)院接受治療的住院病歷，病歷顯示吳某基“2天前檢察院問訊后凌晨3時許睡眠時再次發(fā)作頭暈、心慌、感憋氣、心前區(qū)針刺樣疼痛，約半手掌大小。含服‘速效救心丸’緩解不明顯。看守所衛(wèi)生室測血壓190/120mmHg。至凌晨5時頭暈心慌癥狀有所減輕，測血壓150/100mmHg”，體格檢查顯示診斷時血壓為“160/110mmHg”。
審判卷第15頁（附件1P3）的病歷顯示，吳某基在2013年9月13日入院時付志平醫(yī)生的初步診斷是“1.高血壓病3級，極高危；冠心病？2.腰間盤突出？”而在2013年9月16日由岳某梅醫(yī)生確診為“1.高血壓病3級，極高危；2.腦梗塞；3.腰椎??；4.椎基底動脈供血不足；5. 脊柱轉(zhuǎn)移瘤待查”。
審判卷第18頁（附件1P4）是2013年9月16日吳某基在司法醫(yī)院的MR檢查（核磁共振成像檢查）報告，報告結(jié)果顯示：“1.腦內(nèi)少許變性灶。2.L4、L5椎體信號異常，轉(zhuǎn)移瘤？建議結(jié)合臨床。3.L4/5、L5/S1椎間盤突出并L4/5、L5/S1水平椎管狹窄、雙側(cè)側(cè)隱窩狹窄。4.L2/3椎間盤膨出。5.L5/S1椎間隙狹窄。6.腰椎退行性變。”證明吳某基患有腦梗塞，且腰椎有性質(zhì)未明的轉(zhuǎn)移瘤待查。
審判卷第21頁（附件1P5）是吳某基在2013年10月16日檢查所得的“十二導(dǎo)全息動態(tài)心電圖報告”，報告顯示吳某基“1.竇性心律。2.偶發(fā)性房性早搏。3.完全性右束支傳導(dǎo)阻滯。”證明吳某基患有冠心病。
審判卷第22頁（附件1P6）是吳某基的“胃鏡檢查治療報告單”，內(nèi)鏡診斷結(jié)果是“1.慢性糜爛性胃炎/局部萎縮。2.胃體多發(fā)息肉。”
吳某基在2013年4月21日至2013年5月10日曾在海南省人民醫(yī)院住院治療，此次住院的病歷（附件3）顯示吳某基患有冠心病、高血壓3級（極高危）、支氣管哮喘、動脈硬化等嚴重疾病：
附件3第1頁是海南省人民醫(yī)院于2013年5月10日出具的“疾病證明書”，陳某雄醫(yī)師診斷吳某基患有“1.冠心病，不穩(wěn)定型心絞痛，心功能不全。2.高血壓3級，極高危。3.支氣管哮喘。4.動脈粥樣硬化。”
附件3第2頁是吳某基在海南人民醫(yī)院的住院病案，其中出院診斷顯示吳某基患“主要診斷：冠狀動脈粥樣硬化性心臟病；其他診斷：不穩(wěn)定性心絞痛；心功能II級，高血壓2級極高危；支氣管哮喘，非危重；動脈粥樣硬化。”
附件3第3~4頁是吳某基的入院記錄，記載吳某基就診海南省人民醫(yī)院時“測血壓170/94mmHg。有高血壓病史3年，最高200/105mmHg”，醫(yī)生入院時初步診斷“1.冠心病、不穩(wěn)定性心絞痛、心功能不全。2.高血壓病3級，極高危”，出院診斷“1.冠心病，不穩(wěn)定型心絞痛，心功能II級。2.高血壓3級，極高危。3.支氣管哮喘。4.動脈粥樣硬化。”
上述案卷材料及相關(guān)病歷證明，吳某基被羈押前就已經(jīng)患有多種嚴重疾病，被羈押后其健康狀況更是不斷惡化，隨時有生命危險，已經(jīng)符合《刑事訴訟法》第六十五條第一款第三項規(guī)定的“患有嚴重疾病”的取保候?qū)彈l件，有必要讓其取保候?qū)徑邮苤委煛?/span>
（二）即使吳某基在終審裁判作出后需要服刑，其病情也符合保外就醫(yī)的條件
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、國家衛(wèi)生計生委印發(fā)的《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》（司發(fā)通[2014]112號）第五條規(guī)定：“對被判處有期徒刑、拘役或者已經(jīng)減為有期徒刑的罪犯，有下列情形之一，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：（一）患有屬于本規(guī)定所附《保外就醫(yī)嚴重疾病范圍》的嚴重疾病，需要保外就醫(yī)的……”，第八條規(guī)定：“對患有本規(guī)定所附《保外就醫(yī)嚴重疾病范圍》的嚴重疾病，短期內(nèi)有生命危險的罪犯，可以不受本條第一款規(guī)定關(guān)于執(zhí)行刑期的限制”。
前述規(guī)定所附《保外就醫(yī)嚴重疾病范圍》（見附件4）將下列嚴重疾病納入適用保外就醫(yī)的疾病范圍：
“三、嚴重器質(zhì)性心血管疾病
“1.心臟功能不全：心臟功能在NYHA三級以上，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)。（可由冠狀動脈粥樣硬化性心臟病、高血壓性心臟病、風(fēng)濕性心臟病、肺源性心臟病、先天性心臟病、心肌病、重度心肌炎、心包炎等引起。）
“2.嚴重心律失常：如頻發(fā)多源室性期前收縮或有R on T表現(xiàn)、導(dǎo)致血流動力學(xué)改變的心房纖顫、二度以上房室傳導(dǎo)阻滯、陣發(fā)性室性心動過速、病態(tài)竇房結(jié)綜合征等。
“3.急性冠狀動脈綜合征（急性心肌梗死及重度不穩(wěn)定型心絞痛），冠狀動脈粥樣硬化性心臟病有嚴重心絞痛反復(fù)發(fā)作，經(jīng)規(guī)范治療仍有嚴重冠狀動脈供血不足表現(xiàn)。
“4.高血壓病達到很高危程度的，合并靶器官受損。具體參見注釋中靶器官受損相應(yīng)條款。
……
七、嚴重神經(jīng)系統(tǒng)疾病及損傷
1.嚴重腦血管疾病、顱內(nèi)器質(zhì)性疾病并有昏睡以上意識障礙、肢體癱瘓、視力障礙等經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)。如腦出血、蛛網(wǎng)膜下腔出血、腦血栓形成、腦栓塞、腦膿腫、乙型腦炎、結(jié)核性腦膜炎、化膿性腦膜炎及嚴重的腦外傷等。
……
心：診斷明確的冠狀動脈粥樣硬化性心臟，并出現(xiàn)以下情形之一的：1.有心絞痛反復(fù)發(fā)作，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)仍有明顯的冠狀動脈供血不足的表現(xiàn)；2.心功能三級；3.心律失常（頻發(fā)或多型性室早、新發(fā)束支傳導(dǎo)阻滯、交界性心動過速、心房纖顫、心房撲動、二度及以上房室傳導(dǎo)阻滯、陣發(fā)性室性心動過速、竇性停搏等）。
……
十九、年齡在六十五周歲以上同時患有兩種以上嚴重疾病，其中一種病情必須接近上述一項或幾項疾病程度。”
《保外就醫(yī)嚴重疾病范圍》注釋第十一點規(guī)定了高血壓危險程序判定標準如下：
血壓水平分類和定義（mmHg）
分級 | 收縮壓（SBP） | 舒張壓（DBP） |
正常血壓 | <120< span=""> | 和 <80< span=""> |
正常高值血壓 | 120 ～139 | 和/或 80 ～89 |
高血壓1級（輕度） | 140 ～159 | 和/或 90 ～99 |
高血壓2級（中度） | 160 ～179 | 和/或 100 ～109 |
高血壓3級（重度） | ≥180 | 和/或 ≥110 |
單純性收縮期高血壓 | ≥140 | 和 <90< span=""> |
高血壓危險分層
其他危險因素和病史 | 血壓（mmHg） | ||
1級SBP140-159或DBP90-99 | 2級 SBP160-179或DBP100-109 | 3級 SBP≥180或DBP≥110 | |
無其他CVD危險因素 | 低危 | 中危 | 高危 |
1-2個CVD危險因素 | 中危 | 中危 | 很高危 |
≥3個CVD危險因素或靶器官損傷 | 高危 | 高危 | 很高危 |
臨床并發(fā)癥或合并糖尿病 | 很高危 | 很高危 | 很高危 |
注： * CVD為心血管危險因素
根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合吳某基的病歷、疾病證明，可以發(fā)現(xiàn)由于吳某基同時患有極高危的高血壓病3級（病歷證明吳某基舒張壓長期在110mmHg以上且有多個心血管危險因素）、腦梗塞、冠狀動脈粥樣硬化性心臟病、心臟功能不全、急性冠狀動脈綜合征等多種可以保外就醫(yī)的嚴重疾病，在看守所羈押期間多次發(fā)病需要搶救，屬于“患有嚴重疾病，短期內(nèi)有生命危險”的情形。因此，即使終審裁決作出后吳某基需要服刑，也符合保外就醫(yī)的條件，如今吳某基是否構(gòu)成犯罪仍處于未決狀況，為保障其生命健康及基本人權(quán)，更有必要對其取保候?qū)彛邮芨淙闹委煛?/span>
三、吳某基患有嚴重疾病，在看守所羈押期間已經(jīng)多次出現(xiàn)生命危險，依法屬于不予收押的人，應(yīng)盡早變更其強制措施
《中華人民共和國看守所條例》第十條規(guī)定：“看守所收押人犯，應(yīng)當進行健康檢查，有下列情形之一的，不予收押：（一）患有精神病或者急性傳染病的；（二）患有其他嚴重疾病，在羈押中可能發(fā)生生命危險或者生活不能自理的，但是；罪大惡極不羈押對社會有危險性的除外；（三）懷孕或者哺乳自己不滿一周歲的嬰兒的婦女。”
《中華人民共和國看守所條例實施辦法(試行)》第五條規(guī)定：“看守所對人犯收押前，應(yīng)當由醫(yī)生對人犯進行健康檢查，填寫《人犯健康檢查表》，凡具有《條例》第十條規(guī)定情形之一的，不予收押，由送押機關(guān)依法作其他處置。對于收押后發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當收押的，提請辦案機關(guān)依法變更強制措施；對可能患有精神病的人犯，由辦案機關(guān)負責鑒定。”
《看守所執(zhí)法細則》（公監(jiān)管［2010］287號）第二章第一節(jié)相關(guān)內(nèi)容規(guī)定 “不予收押具有《保外就醫(yī)疾病傷殘范圍》所列疾病，在羈押中可能發(fā)生生命危險或者生活不能自理的，以及70歲以上的老年人。其中，因涉黑、涉惡、涉及暴力犯罪等不羈押對社會有危險性而必須羈押的，應(yīng)當由看守所所屬公安機關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)書面批準”，“健康檢查結(jié)果出來后不符合收押條件的，看守所應(yīng)當及時提請案件主管機關(guān)變更強制措施。”
《公安部關(guān)于規(guī)范和加強看守所管理確保在押人員身體健康的通知》第一條第三款規(guī)定：“看守所發(fā)現(xiàn)具有以下情形的，可以不予收押：患有精神病或者急性傳染病的；懷孕或者哺乳自己不滿一周歲的嬰兒的婦女；具有《保外就醫(yī)疾病傷殘范圍》所列疾病或者有嚴重外傷，在羈押中可能發(fā)生生命危險或者生活不能自理的，以及70歲以上的老年人。其中，因涉黑、涉惡、涉及暴力犯罪等不羈押對社會有危險性而必須羈押的，應(yīng)當由看守所所屬公安機關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)書面批準。”
吳某基被羈押于定安縣看守所時就曾多次因病情發(fā)作出現(xiàn)生命危險，定安縣看守所將吳某基送海南省人民醫(yī)院治療診斷，診斷結(jié)論認為吳某基病情嚴重，不適合繼續(xù)羈押（該診斷書現(xiàn)留存于定安縣看守所），定安縣看守所因此兩次要求偵查機關(guān)洋浦檢察院變更強制措施。洋浦檢察院為此將吳某基從定安縣看守所轉(zhuǎn)移回洋浦看守所，但洋浦看守所體檢后也拒絕收押，因此吳某基至起訴時一直羈押在海南省司法醫(yī)院接受治療（見起訴書第4頁，附件5），后來因為司法醫(yī)院進行翻修而被迫還押于洋浦看守所。
吳某基被羈押于司法醫(yī)院時，主治醫(yī)生也曾經(jīng)多次向家屬、辦案部門反映吳某基病情嚴重，而且吳某基腰間有一個腫瘤性質(zhì)待查，而司法醫(yī)院的治療條件仍有局限，最好將吳某基轉(zhuǎn)至大醫(yī)院接受治療。吳某基從司法醫(yī)院轉(zhuǎn)移回洋浦看守所后，其健康狀況每日愈下，如今每天都需要通過吸氧等手段來維持生命健康。
附件病歷已經(jīng)證明，吳某基如今患有多種嚴重疾病，在羈押期間多次出現(xiàn)生命危險，其后長期在司法醫(yī)院接受治療，同時吳某基也不屬于涉黑、涉惡、涉及暴力犯罪等不羈押對社會有危險性而必須羈押的情況，因此依法屬于看守所不應(yīng)收押的人，并且看守所應(yīng)提請貴院依法變更強制措施。由于吳某基被控行賄罪、詐騙罪一案已進入重審程序，吳某基亦換押移交貴院管轄，所以我們建議貴院結(jié)合前述法律規(guī)定，考慮吳某基的具體實際情況，對吳某基予以取保候?qū)彙?/span>
四、對吳某基取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性
吳某基現(xiàn)在身患重病，行動不便，生活自理困難，已失去實施違法犯罪行為的可能性。事實上，吳某基取保候?qū)徍笾饕乔巴筢t(yī)院接受治療，其嚴重的病情限制了行動范圍，而且吳某基自到案以來口供一直穩(wěn)定，堅信法院會公正審理此案，因而也沒有實施脫逃等妨礙訴訟行為的可
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當事人選對律師至關(guān)重要；完美的辯護是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.
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