我們?cè)谔幚砻裆淌录m紛尤其是建設(shè)工程合同糾紛案件中，經(jīng)常會(huì)遇到這樣的情況：?jiǎn)挝坏膬?nèi)部部門(mén)，如：物資部、材料部、采購(gòu)部、XX項(xiàng)目部等，以單位的名義對(duì)外訂立合同，但卻加蓋本部門(mén)的印章。對(duì)于這類(lèi)合同對(duì)單位的效力問(wèn)題，受訴人民法院通常從表見(jiàn)代理制度的角度加以判斷，認(rèn)為單位內(nèi)部部門(mén)以單位名義對(duì)外洽談合同并在合同加蓋本部門(mén)印章的行為構(gòu)成了表見(jiàn)代理。因此，判決法律后果全部由單位承擔(dān)。即便是最高人民法院對(duì)此類(lèi)問(wèn)題也持相同的態(tài)度。最高人民法院在《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第12條、13條、14條對(duì)如何認(rèn)定表見(jiàn)代理行為進(jìn)行了詳細(xì)闡述。筆者認(rèn)為，上述這些以單位名義簽訂合同，最終加蓋單位內(nèi)部部門(mén)的行為不能構(gòu)成表見(jiàn)代理行為，該合同后果不宜不分情況全部由單位承擔(dān)。下面筆者從法理角度闡述詳細(xì)理由：
1、民事法律行為構(gòu)成要件中最為重要的一點(diǎn)是主體資格問(wèn)題，也就是說(shuō)只有具備民事權(quán)利能力和民事行為能力的人才能成為民事主體，才能從事民事法律行為。民事代理行為是一種民事法律行為，當(dāng)然要受到民事法律行為一般構(gòu)成要件中主體資格的約束。表見(jiàn)代理作為法律擬制具有民事代理效果的一種特殊代理行為當(dāng)然也要具備普通代理行為主體資格的特征。而《民法通則》對(duì)民事主體的范圍進(jìn)行了明確列舉，只有人（自然人和法人）和法律明確規(guī)定的其他組織才能成為民事主體，從事民事法律行為。而上述情形中，單位的內(nèi)部部門(mén)不具有權(quán)利能力和行為能力，是單位出于管理需要對(duì)公司員工根據(jù)工作內(nèi)容進(jìn)行的任意組合和劃分，其行為本身不對(duì)外具有任何法律意義。單位的內(nèi)部部門(mén)不是人，也不是法律明確列舉的其他組織，因此，部門(mén)的行為本身連民事行為都難以構(gòu)成，更不要說(shuō)民事法律行為了。所以，筆者認(rèn)為，從民事主體角度判斷，單位內(nèi)部部門(mén)對(duì)外簽訂合同的行為不構(gòu)成表見(jiàn)代理，其法律后果不應(yīng)由不分情況全部由單位承擔(dān)。
2、最高人民法院在關(guān)于對(duì)各級(jí)法院如何判斷表見(jiàn)代理行為提出了具體的標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定方法，具有指導(dǎo)意義。但是，最高人民法院上述觀點(diǎn)恰恰缺少了民事行為主體資格這個(gè)前提條件。因此，筆者認(rèn)為，在不對(duì)代理人的主體資格即民事權(quán)利能力、民事行為能力進(jìn)行判斷的前提下，直接適用上述規(guī)則只會(huì)得出錯(cuò)誤結(jié)論。也使民法理論中的民事主體理論在認(rèn)定表見(jiàn)代理時(shí)失去了意義。使該領(lǐng)域成為了“法外之地”。
3、從民法理論上來(lái)看，被代理人并不要求具備民事能力，完全民事行為能力人、限制行為能力人、無(wú)民事行為能力人均可以成為委托人。但是，代理人本人必須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。否則的話，代理人本人尚且“神志不清”，如何能夠代別人從事民事行為。
4、從人民法院判決的理由和結(jié)果分開(kāi)來(lái)看，筆者認(rèn)為法院的理由錯(cuò)誤，但判決結(jié)果卻不一定完全錯(cuò)誤。對(duì)于這類(lèi)案件，筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)單位是否知情，及事后是否積極追認(rèn)或者接受履行來(lái)判斷。如果單位知道本單位內(nèi)部部門(mén)的上述行為但未明確表示否認(rèn)的，或者雖不知情但實(shí)際接受了對(duì)方履行，視為單位直接與合同向?qū)Ψ匠闪⒑贤?。該處的法理依?jù)是，《合同法》第36條關(guān)于接受履行導(dǎo)致合同成立的規(guī)定。
綜上所述，筆者認(rèn)為，各級(jí)人民法院包括最高人民法院長(zhǎng)期以來(lái)對(duì)民商事領(lǐng)域以單位部門(mén)的名義簽訂合同的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理的理由是錯(cuò)誤的，應(yīng)在以后的司法解釋中予以糾正。
郭巖律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
關(guān)注微信“郭巖律師”(微信號(hào)15222376244)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場(chǎng)。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來(lái)源“郭巖律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：天津昌朋律師事務(wù)所
咨詢(xún)電話： 15811286610
關(guān)注郭巖律師，即時(shí)了解法律信息，一對(duì)一預(yù)約專(zhuān)家律師咨詢(xún)。
執(zhí)業(yè)律所：天津昌朋律師事務(wù)所
咨詢(xún)電話：15811286610
關(guān)注郭巖律師，即時(shí)了解法律信息，一對(duì)一預(yù)約專(zhuān)家律師咨詢(xún)。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注郭巖律師
