關(guān)于犯罪論體系

所謂犯罪，“是指該當(dāng)構(gòu)成要件、違法且有責(zé)的行為”，由罪刑法定主義的原理處罰能導(dǎo)出構(gòu)成要件該當(dāng)性的要件，由法益保護(hù)主義的原理出發(fā)可以解釋違法性的要件，而根據(jù)責(zé)任主義的原理，能夠?qū)С鲐?zé)任（有責(zé)性）的要件。

第一，犯罪必須是行為，只有行為才是處罰的對(duì)象。

第二，要求“（犯罪）構(gòu)成要件”這樣的獨(dú)自的要件作為犯罪成立條件。這里所說的構(gòu)成要件，不同于作為犯罪的成立、科刑這樣的法之效果的要件的犯罪成立要件的總體，而是一個(gè)特殊的法技術(shù)的概念。這是指根據(jù)刑罰規(guī)定所設(shè)定的犯罪的類型，也是作為犯罪而言，根據(jù)法律所確定的行為的類型。為了肯定犯罪的成立，該當(dāng)這種犯罪類型首先是必要的。這正是只允許處罰法律作為犯罪所規(guī)定的行為這一罪刑法定主義的要求，不該當(dāng)構(gòu)成要件的行為不能成立犯罪，即構(gòu)成要件有排除機(jī)能。

第三，將違法性（在刑法上是被禁止的）與有責(zé)性（能夠認(rèn)定非難可能性）予以區(qū)別，各自作為獨(dú)立的犯罪成立要件。將行為所產(chǎn)生的客觀的北海、惡害的側(cè)面與作出這樣的行為的行為人的內(nèi)心面予以區(qū)別，對(duì)此予以分別檢討。違法性以及責(zé)任各自基于不同的刑事政策原理，違法性是基于法益保護(hù)主義，責(zé)任是基于責(zé)任主義原理的要求。將二者加以區(qū)別，承認(rèn)違法是與責(zé)任相區(qū)別的客觀的違法性，也就意味著采用了客觀的違法性論（通說），反之則為主觀的違法性論。

第四，要成立犯罪，該當(dāng)于構(gòu)成要件的行為必須是違法的。但如果在例外的場(chǎng)合，即便是該當(dāng)了構(gòu)成要件的行為也不能認(rèn)可其違法性，這樣的事情是存在的，成為違法性阻卻。要成立犯罪，必要的是該當(dāng)構(gòu)成要件的行為不存在違法阻卻事由。否則就不成立犯罪。

第五，要成立犯罪，該當(dāng)于構(gòu)成要件且違法的行為必須是有責(zé)任地實(shí)施的。即便是該當(dāng)構(gòu)成要件且違法的行為，不能肯定存在屬于非難可能性之責(zé)任的行為，不能夠作為犯罪處罰，即如果存在責(zé)任阻卻事由，不能成立犯罪。

第六，犯罪成立是按照構(gòu)成要件該當(dāng)性，違法性，有責(zé)性這樣的順序來判斷，本身是有意義的，就是說是否成立犯罪按照從客觀到主觀、由事實(shí)到評(píng)價(jià)、有形式到實(shí)質(zhì)這樣的順序進(jìn)行判斷，這樣的順序賦予了原本困難的犯罪成立與否的判斷以安定性。即防止判斷犯罪的隨意化。（日.山口厚《刑法總論2》）

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