
尊敬的審判長、審判員:
我們分別是陳力強、陳力燁的一審辯護律師。我們在一審開庭并待增城市人民檢察院將全部卷宗材料移到貴院后,于2005年5月19日再次到貴院全面閱卷。這次閱卷,使我們更加堅信:陳力強、陳力燁的確無罪!現(xiàn)我們根據(jù)閱卷發(fā)現(xiàn)的新情況,特強調(diào)、補充如下辯護意見,敬請審判長、審判員結(jié)合我們之前所提交的《陳力強、陳力燁偷稅案一審辯護詞之一》、《陳力強、陳力燁某偷稅案一審辯護詞之二》一并審閱(如曾發(fā)表的辯護意見,盡量不重復(fù))。
卷宗材料反映,在貴院裁定準(zhǔn)許撤訴,退回補充偵查后,控方?jīng)]有取得任何實質(zhì)意義的新證據(jù)。
在開庭時,控方?jīng)]有出具退查期間所取得的任何“證據(jù)”,庭后,控方才將其移交到貴院。閱卷中,我們看到,控方在退回補充偵查期間共取得三份共五頁材料(見補充卷,即第15卷):
增城市公安局經(jīng)偵大隊出具的《陳某某、陳某某偷稅一案的補充說明》;
增城市國家稅務(wù)局稽查局出具的《關(guān)于南泉商行涉嫌偷稅稅務(wù)說明》;
增城市人民檢察院向王楚笙收集的《證人證言》。
上述兩份《說明》不是什么新證據(jù),僅僅分別是增城市公安局經(jīng)偵大隊和增城市國家稅務(wù)局稽查局對此案的看法或觀點而已,相似于辯護律師的辯護意見;作為有關(guān)職能行政、司法機關(guān)的下屬部門,不依法地、慎重地提交或收集有針對性的證據(jù),卻被動地寫了這兩份《說明》,恰恰說明偵查部門是在無法取得任何實質(zhì)證據(jù)的情況下所作的權(quán)宜之舉;根據(jù)有關(guān)規(guī)定,出具證據(jù),也應(yīng)該分別以增城市國稅局和增城市公安局名義,而不應(yīng)以其下屬部門名義出具,如:1999年10月21日行他(1999)25號最高人民法院對福建省高級人民法院《關(guān)于福建省地方稅務(wù)局稽查分局是否具有行政主體資格的請示報告》的答復(fù)意見
福建省高級人民法院:
你院(1999)閩執(zhí)行字第35號《關(guān)于福建省地方稅務(wù)局稽查分局是否具有行政主體資格的請示報告》收悉。經(jīng)研究,答復(fù)如下:原則同意你院傾向性意見,即地方稅務(wù)局稽查分局以自己的名義對外作出行政處理決定缺乏法律依據(jù)。
即使從這兩份《說明》的內(nèi)容看,其觀點也不符合事實,如:增城市公安局在《說明》中聲言其取證是依照《刑訴法》的規(guī)定依法進行,但實際情形并非如此:
卷宗材料反映,在貌似眾多的“證據(jù)”中,絕大部份都是復(fù)印件,根本沒有原件。特別是,憑以支持指控的大部分書證是復(fù)印件,并且沒有一一由提交的證人或單位確認(rèn)來源,核對情況,固定證據(jù),根據(jù)法律規(guī)定,這些“證據(jù)”顯屬無效,不能作為定案的依據(jù)(這是本案重要證據(jù)事實,但由于屬法律常識,不展開)。
王楚笙的《證人證言》從形式看,的確是新的,但從其實質(zhì)內(nèi)容看,與以前的證詞一致,從而也不是什么新證據(jù)。
這種情況下,根據(jù)最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋的有關(guān)規(guī)定,貴院完全可以不予受理控方的強行起訴。
在閱卷中,我們不得不思考,為什么作為專業(yè)機關(guān),在審判機關(guān)開出補充證據(jù)的“處方”后,沒有按“處方”“配藥”?是不是他們不懂得按“處方”“配藥”的后果?
不是!是因為根本沒有“藥”!已根本沒有辦法取得證明當(dāng)事人偷稅事實和偷稅額的《書證》和《稅務(wù)鑒定》!實際上,連南泉商行的營業(yè)狀況都沒有《電腦記錄單》等《書證》證實,國稅部門在其內(nèi)部文書《稅務(wù)檢查報告》等材料中也承認(rèn)這一點。
我們必須反復(fù)強調(diào)的是,據(jù)我們多方了解,偵查部門亦都很清楚搞《稅務(wù)鑒定》是成立偷稅罪的必備條件,但終因鑒定材料不足,沒有鑒定部門敢出具。
實際上,就本案證據(jù)事實看,即使什么時候搞出一個什么《稅務(wù)鑒定》,也屬無效,也不能證明當(dāng)事人偷稅。我們亦相信,沒有鑒定部門敢唯利是圖,違背操守,在不具備鑒定條件的情況下違法鑒定。
卷宗材料還反映,本案的“證據(jù)”材料大部分為庭后移交,且大部分為增城市國家稅務(wù)局稽查局等行政機關(guān),甚至是行政機關(guān)的職能部門收集。這些“證據(jù)”真的有效嗎?
慎重起見,我們咨詢過不少法律專家、資深法官,他們一致認(rèn)為,國稅部門的確不能成為收集刑事證據(jù)的主體,其收集的“證據(jù)”無效。
根據(jù)法律規(guī)定,只有公、檢、法機關(guān)和當(dāng)事人的辯護律師才能收集刑事證據(jù),其他部門,除非屬鑒定機構(gòu),并取得公、檢、法機關(guān)有效委托,才能出具。這本是法律常識!但考慮到中國的司法現(xiàn)狀,未必所有司法人員認(rèn)識到這一點,還有必要列上主要法規(guī):
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第3條:對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審,由公安機關(guān)負(fù)責(zé)。檢察、批準(zhǔn)逮捕、檢察機關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴,由人民檢察院負(fù)責(zé)。審判由人民法院負(fù)責(zé)。除法律特別規(guī)定的以外,其他任何機關(guān)、團體和個人都無權(quán)行使這些權(quán)力?!?/p>
第37條:辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意,可以向他們收集與本案有關(guān)的材料,也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證?!?/p>
辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可,并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關(guān)的材料?!?/p>
第43條:審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序,收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。必須保證一切與案件有關(guān)或者了解案情的公民,有客觀地充分地提供證據(jù)的條件,除特殊情況外,并且可以吸收他們協(xié)助調(diào)查?!?/p>
第45條:人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)有權(quán)向有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)。有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)如實提供證據(jù)?!?/p>
可見,《刑事訴訟法》明確規(guī)定了刑事證據(jù)收集權(quán)歸公、檢、法機
關(guān)及辯護律師,非公、檢、法機關(guān)及辯護律師收集的證據(jù)無效。
我們不想再占用審判長、審判員太多的時間,完全相信審判長、審判員已“自由心證”。我們希望有關(guān)司法人員都能本著對法律高度負(fù)責(zé)的態(tài)度,用刑事專業(yè)的眼光看待本案。我們深知,在現(xiàn)實中,無罪的判決的確來之不易,但對法律事實如此簡單的一起刑事案件,仍然滿懷信心期望:無罪的結(jié)果遲早會到來!
廣東廣強律師事務(wù)所
律師王思魯盧愿光
2005年5月19日
王思魯律師辦案心得:刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高,當(dāng)事人選對律師至關(guān)重要;完美的辯護是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一,律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.
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