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律師專欄
 
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打贏合同官司必須把握23個關(guān)鍵點(二)(合同官司002)

2015-05-05    作者:姚增坤律師
導(dǎo)讀:盈科律師所民商律師團(tuán)姚增坤九、原告起訴狀應(yīng)當(dāng)注意哪些事項?有的教授號稱文書專家,其實根本就沒有打過官司,甚至還出書把證監(jiān)會的《公司章程指引》《招股說明書范本》……也列入書中。在網(wǎng)上都能找到的東西,你還貼在書中賣錢實...

盈科律師所民商律師團(tuán)姚增坤

九、原告起訴狀應(yīng)當(dāng)注意哪些事項?

有的教授號稱文書專家,其實根本就沒有打過官司,甚至還出書把證監(jiān)會的《公司章程指引》《招股說明書范本》……也列入書中。在網(wǎng)上都能找到的東西,你還貼在書中賣錢實在不合適。一粘一貼誰不會啊,還用教授嗎!走題了,得罪人啦!起訴狀是最基礎(chǔ)的一個文書,要我看也沒有止境。

當(dāng)事人要列對,一個字都不能錯。是單位的要和公章或執(zhí)照一致,是個人要和身份證一致。拿合同案件來講,要告和你簽合同的另一方或者還有擔(dān)保人,需要有第三人參加也要列對。這個問題出錯通常在簽訂合同時就埋下了隱患,對方是獨立的法人單位,還是分公司,還是項目部或者班組,還是個人沒有搞清楚就簽合同的都有,打官司都弄不清跟誰打。還有的合同寫的是單位,但沒有蓋章,只有經(jīng)理或業(yè)務(wù)員簽字,有的經(jīng)手人都離職好幾年啦。還有的官司打了10來年,到了最高法院說告錯啦。簽合同的問題今后可用專題講。要寫清楚當(dāng)事人的地址,一是讓法院能準(zhǔn)確的送達(dá),二也是確定地域管轄的依據(jù)。寫信息的目的是保證讓法院找到人,有的人寫一堆年齡、民族、文化、學(xué)歷……這些不重要的信息,一看就是中毒不輕剛畢業(yè)的學(xué)生,這些玩意根本不重要。民族和計劃生育有關(guān)系,和合同糾紛有什么關(guān)系,學(xué)歷和有沒有理有什么關(guān)系!電話非常重要,盡量寫上手機(jī),知道的都寫上,法院可沒有時間和耐心老打電話。說不定將來電子辦公還用郵件呢。這都取決于社會的發(fā)展進(jìn)程。

案由要根據(jù)《民事案由規(guī)定》寫,不能按自己的認(rèn)為寫,要是遇到其中沒有的合同種類,寫大類“合同糾紛”就可以啦,根據(jù)立案窗口的意見也可在前面填空。案由是法院分配任務(wù)用的,也是統(tǒng)計和查詢用的。

訴訟請求要全寫準(zhǔn),第一集就說過啦。

事實理由寫什么,寫多少?用最簡單的語言敘述案件起因就行了,理由寫不太重要的一點就夠。起訴狀是“掛號”用的,立案庭不管“看病”的事。寫多了后果或許還很嚴(yán)重,一是過早地暴露原告的導(dǎo)彈基地,告訴被告要充分的準(zhǔn)備反擊。二是說出去的話收不回來,自己在文書中陳述過的事情,對方是不需要證據(jù)反駁的。凡事都有度,并不是越多越好,要我說越少越好,能立案就行唄!有什么道理和證據(jù)開庭才是發(fā)揮的場合。還沒等比賽開始就練完了啊,那叫傻帽。

立案時要求交基本證據(jù),挑一個不痛不癢的就行。有的法院開庭前專門還有個交換證據(jù)的環(huán)節(jié),也有的法院稀里糊涂的開庭時拿來就行。沒有交換證據(jù)環(huán)節(jié)的對開庭要求就更高了,要提交對自己最有利的證據(jù),并且在很短的時間內(nèi)找到對方證據(jù)的毛病。根據(jù)庭審情況“隨機(jī)應(yīng)變”,因為有的證據(jù)或許有反作用,不要一下子都交上去。法官通常最后還會問:“還有證據(jù)嗎?”。這不好舉例,只能根據(jù)前線的實際戰(zhàn)況而定。

十、被告要不要提交答辯狀。姚律師認(rèn)為如果案情非常明確可以答辯,否則就不要答辯。因為法律沒有規(guī)定必須答辯,不答辯也不影響開庭,開庭時再答辯不是更好嗎?一是提前答辯法官也不一定看,關(guān)鍵也是過早地暴露了被告的導(dǎo)彈基地,給原告充分的反擊準(zhǔn)備。

十一、被告能提反訴的一定要提起反訴。

之所以官司能打起來,通常道理并不完全在一面。比如,買賣合同中賣方質(zhì)量如果有瑕疵,買方可能就少付貨款,或者賣方交付不及時,買方就遲付貨款等等。被告就同一合同糾紛提出反訴,供法院全面了解案情,同時自己的利益一并提出,在同一法官手里解決,高效有利(如果你認(rèn)為這個法官不行則另說)。否則,另行起訴多跑很多趟不說,還得重新給法院講故事。就像看病,住院了就全面體檢,徹底修理一遍。身體各個部位是一體的,我們對醫(yī)院有意見,有時也是因為不懂這個道理,當(dāng)然過度醫(yī)療是非常普遍的。身體棒的渾身都舒服,有病的絕對不是一處有毛病,身體是一個系統(tǒng)各個器官或組織都是聯(lián)系的??!反訴按照最新的規(guī)定在一審法庭辯論終結(jié)前提出,過了這個村就沒有那個店啦,和獨立起訴需要的材料完全一樣,但肯定會省不少事。違約金過高可以不提反訴,答辯時說即可,反訴雖行但又得花錢。

十二、答辯狀或者代理詞注意什么問題。篇幅通常不宜長,說清楚觀點即可,最好把對應(yīng)的證據(jù)和法律依據(jù)準(zhǔn)確的指出來,法律依據(jù)說名稱和條數(shù)就行啦,不必全抄。不常用的你列出來法官會節(jié)省查找的時間。常用的你要列出來人家也許會認(rèn)為你班門弄斧,篇幅還容易過長。干凈、利索、看著舒服就行了,沒有必要發(fā)揮文學(xué)水平。重點之處要加重或用大號字等辦法突出。目的就是讓法官用最短時間看到你想讓看的內(nèi)容。文書屬于應(yīng)用文,要直來直去,簡明扼要,不能搞文學(xué)創(chuàng)作。就像寫論文,要圍繞論點準(zhǔn)備最有利的論據(jù)素材,素材充分的要選擇使用,不要堆積。話多有失,沒有必要多寫。有的話當(dāng)時有把握沒有壞處,也許隨著案件的深入發(fā)展,就起到了相反的作用。千萬別陳述無關(guān)緊要的事實,自己的文書就是證據(jù),說出去的話無法收回。字體字號也要注意,有的人自己都架著眼鏡,還用5號字,1倍行距,文書看著像螞蟻,不用心只會背書不行!

十三、原告提交證據(jù)注意事項。根據(jù)訴訟請求的順序或者按照事件發(fā)展的時間或者按照一定的邏輯結(jié)構(gòu)整理證據(jù)。按請求的順序或者時間順序無需多談。按照邏輯結(jié)構(gòu)是什么意思呢?比如,原告的基礎(chǔ)理由是對方違約,你就得把對方違約的證據(jù)放在前面,違約是提出違約金或賠償金或解除合同……的前提條件。你要說對方質(zhì)量不合格當(dāng)然就要把對方質(zhì)量怎么不不合格的證據(jù)放在前面。如果訴訟時效對方有可能挑毛病,你就得把時效是如何連續(xù)的證據(jù)放在前面。根據(jù)案情整理證據(jù),具體問題具體分析,別雜亂無章的一大片,符合常人的邏輯就行了。目的就是讓法官非常容易地看明白。證據(jù)搞的清楚開庭就會順順當(dāng)當(dāng)?shù)剡M(jìn)行。否則,連自己都顛三倒四的,法官就會更糊涂啦。

是不是提交的證據(jù)越多越好呢?不是。能夠充分證明你的意思就行,千萬不能提交起反作用的證據(jù)。一個官司需要統(tǒng)籌設(shè)計,準(zhǔn)確判斷對方會想什么做什么,不能“摸著石頭過河”。原告要有當(dāng)導(dǎo)演的意識,引導(dǎo)庭審的進(jìn)行才對。

要按照法院指定的舉證限提交證據(jù)。前些年打官司人們不重視一審,有人在二審才提交關(guān)鍵證據(jù),2001年最高法院出來個83條的證據(jù)規(guī)則,要求在舉證期限內(nèi)提交,不允許搞突然襲擊。當(dāng)然這一點不同的法院或不同的法官掌握的也不一樣。為謹(jǐn)慎起見還是在舉證期限內(nèi)提交好,交晚啦對方一般就不會質(zhì)證。也容易給法官留下偏袒對方的機(jī)會。

對于自己無力取得的證據(jù)要在舉證期限屆滿前書面申請法院調(diào)取。即使一審法院不去調(diào)取也不要緊,二審還有機(jī)會。

十四、被告提交證據(jù)注意什么。被告要比原告簡單地多,提交證據(jù)反駁原告的訴訟請求即可。不必多交,以免畫蛇添足。

十五、舉證質(zhì)證注意事項。舉證質(zhì)證眼睛瞪大點,關(guān)鍵問題要態(tài)度肯定,不要含含糊糊,讓人家生疑。但是對于無法否認(rèn)的證據(jù)要痛快地承認(rèn),給法官誠實的印象。如果一律否定對方的證據(jù),讓法官怎么想,有的事情非常明確啦,你再否定還有什么意義呢?只能給人家留下胡攪蠻纏不誠實的印象。果如此,你提交的證據(jù)和你說的話讓法官又會怎樣想呢?不誠實的質(zhì)證意見千萬要用在最關(guān)鍵的地方,不能隨便說。舉證質(zhì)證搞的扎實,法庭辯論就不要重復(fù)啦,說明新問題或者強(qiáng)調(diào)關(guān)鍵點加深法官的印象即可。開庭有點像演戲,讓法官看材料、看表情都認(rèn)為你說的都是真的,開庭就成功啦。舉證質(zhì)證完畢一般的案子輸贏的關(guān)鍵點在哪兒就顯現(xiàn)出來,勝負(fù)也有感覺啦!

  • 姚增坤律師辦案心得:公司制度是人類的重大發(fā)明,公司法是經(jīng)濟(jì)生活的根本大法,是投資興業(yè)的總章程,公司制是現(xiàn)代企業(yè)最主要組織形式。我國自1993年才有公司法,歷史短、實踐中問題多、修改頻繁、規(guī)章太多、有的企業(yè)家也不太熟悉。作為專業(yè)律師深感責(zé)任重大。

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