導(dǎo)讀
由于GP對被投資企業(yè)（融資企業(yè)）的信息掌握肯定是不完全的，融資企業(yè)提供的信息往往都是夸大亮點(diǎn)隱藏黑點(diǎn)，再者市場變化也經(jīng)常出現(xiàn)無法預(yù)測的情況。融資企業(yè)不能保證預(yù)期的經(jīng)營目標(biāo)，對GP來說風(fēng)險很難控制，所以，可以設(shè)定當(dāng)企業(yè)實(shí)現(xiàn)經(jīng)營目標(biāo)時GP給予企業(yè)一定的利益，此時企業(yè)看好投資就看好，對GP實(shí)現(xiàn)投資目標(biāo)也是有利的。如果沒有實(shí)現(xiàn)經(jīng)營目標(biāo)，則企業(yè)就要給予一定利益來彌補(bǔ)GP的預(yù)期收益損失。這樣的條款就叫對賭協(xié)議。
正文
投資界都知道投資文件中通常都有“對賭協(xié)議”條款。英文是ValuationAdjustmentMechanism（VAM)?？勺g為“估價調(diào)整機(jī)制”。通常是指在私募股權(quán)基金在與被投資企業(yè)達(dá)成投資協(xié)議時，雙方對企業(yè)未來不確定的經(jīng)營情況進(jìn)行約定。如果約定的條件出現(xiàn)，企業(yè)可以行使一定的權(quán)利；如果約定的條件不出現(xiàn)，則私募基金可以行使相應(yīng)的權(quán)利。以前對賭的對象（約定的條件）通常是一定數(shù)量的股權(quán)，現(xiàn)在發(fā)展成很多投資項目直接賭現(xiàn)金（違約金）。為何出現(xiàn)這樣的條款呢，因為基金和企業(yè)信息不對稱，基金再認(rèn)真也沒有企業(yè)自己了解自己的價值，所以，在談判中企業(yè)往往愿意高估自己的價值?；馂榉乐箤ζ髽I(yè)估值存在水分。就會用對賭協(xié)議來約束企業(yè)，一旦企業(yè)達(dá)不到經(jīng)營目標(biāo)，就會輸給基金相應(yīng)的利益。但如果達(dá)到經(jīng)營目標(biāo)，企業(yè)就會有更大的增值，基金還是不會吃虧。因為我國稅務(wù)和工商部門在操作上對無償變更股本不支持，所以在我國目前對賭股份顯然是有障礙的，操作起來就會非常麻煩。所以，對賭貨幣還是比較容易履行，因為貨幣交易受他方干預(yù)少。這也是多年來的實(shí)踐總結(jié)出來的，其實(shí)不需要用太大代價，只有把我國現(xiàn)行的法律制度吃透，就應(yīng)當(dāng)能夠預(yù)想到哪些洋玩意在我國行不通或是行得通。對賭協(xié)議對基金無害但對被投資企業(yè)則是雙刃劍，如果賭注下的過大，企業(yè)管理層失去信心，必然造成企業(yè)經(jīng)營業(yè)績的下滑。實(shí)踐中失敗的例子也不少。賭注下的適當(dāng)，當(dāng)然能夠調(diào)動管理層的積極性。企業(yè)一定要掌握好賭注的適當(dāng)，何謂適當(dāng)，就是經(jīng)過努力有把握實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。因為一旦賭輸不但融資失敗甚至企業(yè)徹底破產(chǎn)。蒙牛是賭贏的代表，永樂賭輸才被國美收購。企業(yè)家還得悠著點(diǎn)好，光想著賭贏頭腦就發(fā)熱。
溫馨提示
在實(shí)際操作中，傳統(tǒng)的股權(quán)對賭實(shí)施起來非常麻煩，就發(fā)展成違約金對賭或者其他標(biāo)的對賭，我國人民聰明善于消化吸收，但也要注意既操作性強(qiáng)也不能違法，因為我們國家的公司法還不夠靈活，有很多事情做不了，一旦有了糾紛法律不支持。比如，保底條款問題拿到桌面上就是違法。
姚增坤律師辦案心得：公司制度是人類的重大發(fā)明，公司法是經(jīng)濟(jì)生活的根本大法，是投資興業(yè)的總章程，公司制是現(xiàn)代企業(yè)最主要組織形式。我國自1993年才有公司法，歷史短、實(shí)踐中問題多、修改頻繁、規(guī)章太多、有的企業(yè)家也不太熟悉。作為專業(yè)律師深感責(zé)任重大。
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