美國(guó)“憲法之父”麥迪遜曾說(shuō)：“要形成一個(gè)以人管理人的政府，其最大的困難在于，你首先必須使政府能夠控制被統(tǒng)治者；其次必須迫使政府控制自己?！狈ú皇跈?quán)即禁止，這句公法法諺是“迫使政府控制自己”最好的方法。只有立法明確，才能使政府行為具有正當(dāng)性的依據(jù)。
而我們?cè)诖舜巍缎淌略V訟法（修正案）》草案中悲哀地發(fā)現(xiàn)，法律開(kāi)始為政府惡行背書(shū)，秘密拘捕在我國(guó)有了正當(dāng)性依據(jù)。
《刑事訴訟法（修正案）》草案第八十四條規(guī)定：“拘留后，應(yīng)當(dāng)立即將被拘留人送看守所羈押，至遲不得超過(guò)二十四小時(shí)。除無(wú)法通知或者涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等嚴(yán)重犯罪，通知可能有礙偵查的情形以外，應(yīng)當(dāng)把拘留的原因和羈押的處所，在拘留后二十四小時(shí)以內(nèi)，通知被拘留人的家屬?！?《刑事訴訟法（修正案）》草案第九十二條規(guī)定：“逮捕后，應(yīng)當(dāng)立即將被逮捕人送看守所羈押。除無(wú)法通知或者涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等嚴(yán)重犯罪，通知可能有礙偵查的情形以外，應(yīng)當(dāng)把逮捕的原因和羈押的處所，在逮捕后二十四小時(shí)以內(nèi)，通知被逮捕人的家屬?！?
此次草案規(guī)定的兩個(gè)除外情形，足以將讓中國(guó)在法治道路上倒退30年。我國(guó)目前并不需要秘密拘捕的條款。此二條款針對(duì)的是“涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等嚴(yán)重犯罪”，然而何人能夠危害國(guó)家安全？當(dāng)今中國(guó)，幾乎所有資源都掌控在國(guó)家手中，政府對(duì)于公民的強(qiáng)勢(shì)，8000萬(wàn)執(zhí)政黨員、近1000萬(wàn)政府公務(wù)員、上千萬(wàn)軍警，有什么樣的“危害國(guó)家安全”罪行，能撼動(dòng)這樣的國(guó)家，讓這個(gè)國(guó)家害怕到對(duì)當(dāng)事人實(shí)行“秘密拘捕”？
危害國(guó)家安全的罪名很多，包括顛覆國(guó)家政權(quán)罪和煽動(dòng)顛覆罪和泄露或刺探國(guó)家機(jī)密罪等，但依舊缺乏具體細(xì)化的解釋。在民主缺失、法治不彰、國(guó)家具體化為政府、政府具體化為主政官員、主政官員權(quán)力不受監(jiān)督制約的國(guó)情下，任何一點(diǎn)不利于主政官員的言行，都可能被拔高到“危害國(guó)家安全”。
“嚴(yán)重犯罪”給了偵查機(jī)關(guān)過(guò)大的自由裁量權(quán)。
“嚴(yán)重犯罪”從字面可理解為性質(zhì)嚴(yán)重、情節(jié)惡劣、對(duì)社會(huì)造成重大危害的犯罪，包括公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)偵查的各類重特大犯罪。這是對(duì)此廣義的解釋。但從歷次政法機(jī)關(guān)在論述社會(huì)治安形勢(shì)和開(kāi)展“嚴(yán)打”斗爭(zhēng)使用該語(yǔ)時(shí)，是有特指的，并不像字面理解那么寬泛，可解釋為由公安機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)偵查、嚴(yán)重危害社會(huì)治安秩序、宣告刑在五年有期徒刑以上的刑事犯罪。這是狹義解釋。故意殺人、故意傷害、搶劫、強(qiáng)奸、爆炸、縱火等都有可能被歸入“嚴(yán)重犯罪”。
“無(wú)法通知”也許會(huì)成為偵查機(jī)關(guān)不履行通知義務(wù)最為剽悍的借口。
在高度信息化的現(xiàn)代社會(huì)，可以斷言幾乎沒(méi)有無(wú)法通知的情形。無(wú)法直接通知家屬可以讓其他親友代為轉(zhuǎn)告，所在單位也可以推薦辯護(hù)人，為什么就不可以成為通知對(duì)象？應(yīng)將通知家屬、其他親友或其所在單位作為偵查機(jī)關(guān)的強(qiáng)制性義務(wù)，及時(shí)通知親友才能啟動(dòng)聘請(qǐng)律師程序，才能實(shí)現(xiàn)被拘留人的辯護(hù)權(quán)，不通知實(shí)際上是侵犯了公民的辯護(hù)權(quán)這一憲法權(quán)利。應(yīng)規(guī)定不通知?jiǎng)t在此期間獲取的證據(jù)作為非法證據(jù)并予以排除，這樣才能杜絕偵查機(jī)關(guān)以無(wú)法通知為借口濫用秘密拘捕的權(quán)力現(xiàn)象的發(fā)生。
從全局看，秘密拘捕合法化，是警察權(quán)擴(kuò)張、凌駕于國(guó)家司法權(quán)之上的重要表象。
警察權(quán)力的強(qiáng)大，不僅僅是利于對(duì)付所謂“危害國(guó)家安全”及“恐怖活動(dòng)”犯罪，另一方面是架空法治、威脅所有公民的安全，甚至包括威脅警察個(gè)體。所謂“作法者自縛”，一切惡法的作法者，無(wú)不以整人始、害己終。法學(xué)家賀衛(wèi)方教授就在致王立軍的公開(kāi)信中說(shuō)：“法治國(guó)家的一個(gè)重要標(biāo)志就是警察權(quán)要受制于司法權(quán)；公安需要尊重司法權(quán)，要接受檢察機(jī)關(guān)獨(dú)立的監(jiān)督和審查，要維護(hù)法院和法官的獨(dú)立性。尊重獨(dú)立司法對(duì)于手握大權(quán)的人一樣重要?！敝钦叩脑捬元q在耳，權(quán)傾一時(shí)的王局長(zhǎng)轉(zhuǎn)瞬淪為權(quán)勢(shì)更大者的階下囚。
86年前，魯迅先生在《記念劉和珍君》中寫(xiě)道：“我向來(lái)是不憚以最壞的惡意來(lái)推測(cè)中國(guó)人的?！蓖瑯樱覀円膊粦勔宰顗牡膼阂獯y(cè)偵查機(jī)關(guān)在破案的壓力下濫用秘密拘捕條款的用心。此條款只要通過(guò)，將來(lái)可能出現(xiàn)無(wú)數(shù)“危害國(guó)家安全罪犯”和“恐怖分子”，因?yàn)檫@是偵查人員踐踏人權(quán)的尚方寶劍，遠(yuǎn)遠(yuǎn)突破了法治倫理的底線。
當(dāng)今世界，司法活動(dòng)的公開(kāi)程度是衡量一個(gè)國(guó)家司法文明進(jìn)程的重要標(biāo)準(zhǔn)。秘密拘捕合法化，無(wú)疑是一種國(guó)際形象的自損；
秘密拘捕合法化，無(wú)疑是一種國(guó)家文明的失??；
秘密拘捕合法化，無(wú)疑是一種法治進(jìn)程的倒退。
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