——屠呦呦獲諾獎背后的知識產(chǎn)權制度啟示

屠呦呦獲得中國首個自然科學類諾貝爾獎，歡慶與祝賀之余，有人發(fā)出這樣的感嘆——中國發(fā)明了青蒿素，得到舉世公認的科研成果，卻因知識產(chǎn)權法律法規(guī)的滯后，失去了對這一項重大原始創(chuàng)新的知識產(chǎn)權。

不能不說這是一種歷史的遺憾。我們不能以現(xiàn)有的知識產(chǎn)權意識去要求古人，但是我們總可以吸取一些制度變遷的經(jīng)驗教訓。

一、表象：先有青蒿素，后有專利法

據(jù)國家知識產(chǎn)權局網(wǎng)站的一篇2014年的文章《中國青蒿素專利之傷啟示錄》所述，“眾所周知，中國的知識產(chǎn)權制度是在1985年才建立起來的。在那個沒有專利和知識產(chǎn)權保護法規(guī)的年代里，把研究成果寫成論文發(fā)表，為國爭光應該是當時科技人員的唯一選擇?！?/p>

于是總結出來的一個教訓便是——青蒿素重大發(fā)現(xiàn)失去基本專利，可以歸因于一個簡單的原因，即先發(fā)現(xiàn)青蒿素，后有《專利法》。這個解釋有沒有道理？

我認為，有道理，也沒有道理。站在當時個體的立場上，只能按照當時的制度體系來辦，這是歷史的必然。然而，我覺得這樣的經(jīng)驗總結，似乎還有點淺顯。如果站在一個國家整體法治歷史發(fā)展歷程的視角，無疑還需要更多的反思與追問。為何如此？

先說為何認為也有一定道理。

誠然，從時間順序上看，屠呦呦為組長的研究組從1971年開始研發(fā)，到1978-1979年出成果，并開始發(fā)表相關論文。

1977年在《科學通報》以“青蒿素結構研究協(xié)作組”的名義，發(fā)表了青蒿素的化學結構；1978年5月，又以“青蒿素結構研究協(xié)作組”和中國科學院生物物理研究所名義，發(fā)表了青蒿素結晶立體絕對構型的論文；1979年，第二篇關于青蒿素化學結構的論文，以北京中藥所和上海有機化學研究所科研人員署名發(fā)表于《化學學報》。此后數(shù)年內(nèi)，中國的相關人員陸續(xù)在國際各種學術刊物上發(fā)表公布了青蒿素的相關技術文獻。

新中國第一部《專利法》1984年制定，1985年才開始實施。一般而言，如果在發(fā)明成果公開發(fā)表之前沒有申請專利保護，此后將因為“不具備新穎性”而不能再申請專利。由此我國科學家發(fā)現(xiàn)的抗瘧藥物青蒿素也因此失去國際上獲得基本專利的保護機會。

然后，值得我們從國家整體出發(fā)來進一步思考的是，新中國的第一部《專利法》之前，果真沒有專利法規(guī)或者專利了嗎？非也非也。

二、制度變遷之痛：倒洗澡水連孩子一起倒掉

1984年制定的只能說是“新中國”的第一部專利法。其實，早在清末時，1898年清朝光緒皇帝頒發(fā)的《振興工藝給獎章程》。我國歷史上第一部正式的專利法是1944年5月29日由當時民國時期頒布的《專利法》。該法規(guī)定對發(fā)明、新型和新式樣授予專利權，期限分別是15年、10年、5年。這部專利法后于1949年１月１日在我國臺灣地區(qū)正式實行。

新中國建立后，1950年８月，中央人民政府政務院頒布了《保障發(fā)明權與專利權暫行條例》。該條例采用了前蘇聯(lián)的發(fā)明證書和專利證書雙軌制。1954年又批準頒布了《有關生產(chǎn)的發(fā)明、技術改造及合理化建議獎勵暫行條例》。獲得發(fā)明證書的，依條例頒發(fā)獎金。在1953年至1957年期間，共批準了４件專利和６件發(fā)明人證書。1963年11月，上述條例被廢止，國務院頒布了新的《發(fā)明獎勵條例》，由發(fā)明獎勵制度取代了發(fā)明保護制度。此后的２０年內(nèi)我國再也沒有考慮建立專利制度。

1979年3月，為適應改革開放形勢的需要，我國開始專利立法的準備工作。1980年1月，國務院批準了國家科委《關于我國建立專利制度的請示報告》，成立了國家專利局。1984年3月12日，《中華人民共和國專利法》經(jīng)第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議審議通過，該法于1985年4月1日起正式施行。

那么，為何解放前后的《專利法》會被廢除呢？這是因為1949年2月22日，在新民主主義革命即將取得全國勝利前夕，中共中央發(fā)布了《關于廢除國民黨<六法全書>和確定解放區(qū)司法原則的指示》，宣布徹底廢除國民黨《六法全書》。這《六法全書》中，包括了刑事、民事等一切法律法規(guī)，當然《專利法》等知識產(chǎn)權法律也難以幸免。[1]（參見周興芳《兩岸知識產(chǎn)權合作問題研究報告》）當時的統(tǒng)統(tǒng)廢除，可以套用列寧的一句話，“在倒洗澡水時連孩子也倒掉了”。也有學者指出，“政權的更迭是一件非常平常的事，即便是通過武力的方式進行更迭，在人類歷史上也屢見不鮮，但對于被推翻政權的法律采取如此果決的做法則相對少見。從表象上看法律中既包含有統(tǒng)治的內(nèi)容，也包含著社會管理所需要的規(guī)則，而后者則是人類智慧的結晶，是人類文明的成果，否定一切法律無異于將自己置于了人類智慧之外；而從精神層面來看，這種沖動的做法則表明勝利者已被狂熱的情緒所控制?！保ê钚酪弧稄膹U除國民黨<六法全書>說起》，《深圳特區(qū)報》2013.1.15》）[2]后來在計劃經(jīng)濟條件下，能想到的發(fā)明機制，也大多以發(fā)明獎勵制度為主而不是發(fā)明專利保護制度。由于國內(nèi)專利機制的缺乏，也同時導致對國外已有專利制度的漠視與無知，所以，即使發(fā)現(xiàn)了青蒿素，也無法想到直接到國際上其他國家去申請專利的保護。這也是一種歷史的遺憾。以上種種制度變遷之痛、專利意識的隔膜都成為現(xiàn)代人們可以吸取的歷史經(jīng)驗。

三、結語：值得珍惜的知識產(chǎn)權制度

屠呦呦從傳統(tǒng)的中醫(yī)典籍中受到啟發(fā)，最后因發(fā)現(xiàn)青蒿素，從而對人類健康的巨大貢獻而獲諾貝爾獎，這可以說是歷史的必然。另一方面，受制于當時的計劃經(jīng)濟環(huán)境、以獎勵為主的科研成果制度以及欠缺的知識產(chǎn)權法律制度和對于國際知識產(chǎn)權制度的淡漠，失去青蒿素的基本專利也是一種歷史的必然。

我們每一個人與專利制度看似無關，其實息息相關。單個人受制于制度，卻也塑造著制度與機制。我們有時無法改變歷史的局限，有時卻那么輕易地毀棄一切。知識產(chǎn)權制度是一個延續(xù)的過程，它的生長需要時間，它的失去，也需要珍惜。制度變遷過程中，如果武斷地、不分青紅皂白地廢除過去、割裂歷史，那留下的往往是不能彌補的遺憾?；仡櫄v史，我們可以看到，中華大地上從1984年重新開始建設的知識產(chǎn)權制度是多么的寶貴，經(jīng)過三十年的發(fā)展與完善，值得我們珍惜。希望未來的人們再也不要輕易地將知識產(chǎn)權制度銷毀，而是隨著世界知識產(chǎn)權制度的發(fā)展不斷前行，甚至是引領世界知識產(chǎn)權制度的創(chuàng)新與發(fā)展。

（作者，顧金焰，知識產(chǎn)權法博士，中細軟知識產(chǎn)權研究院執(zhí)行院長）

[1]周興芳《兩岸知識產(chǎn)權合作問題研究報告》，http://wenku.baidu.com/link?url=BVi5f_w2ZJpHBLYkKOyUZhSJcM2p7o7kZ-h5foe2aBSclnuyNcW6Wov0xNH1fIWMAlj3c09i04xQ31kMxzgXVxjk45YncO7gILD6JzEV2NW###

[2]侯欣一《從廢除國民黨六法全書說起》，《深圳特區(qū)報》2013.1.15》

（周興芳律師供法邦網(wǎng)-法邦時評專稿，轉載請注明作者和出處。）