于歡，給你提一點(diǎn)專業(yè)的刑事辯護(hù)意見！
作者：河南森合律師事務(wù)所刑事部孫瑞紅律師
于歡，你的案子這兩天微信刷屏，幾乎一邊倒的為你求情，甚至新華社都有文章支持你。但是我認(rèn)為，不要過于樂觀，畢竟之前有河北的賈敬龍殺害村官案，媒體也是一邊倒的支持留他一命，但是還是沒有把命留住。實(shí)際上，專業(yè)的法律意見才是你最需要的。我來提供一點(diǎn)我的專業(yè)意見。
首先，本案你是否構(gòu)成犯罪和構(gòu)成什么犯罪，和你們是否欠別人的錢沒有關(guān)系。有關(guān)的是當(dāng)時(shí)死者、傷者對(duì)你們做什么，你按照法律規(guī)定能夠做什么？所以，網(wǎng)絡(luò)上一直渲染著死者傷者的黑社會(huì)背景、高利貸等等，這只是要渲染一種輿論，他們活該，死了也該。你是偉大的，應(yīng)當(dāng)時(shí)無罪的。但是我想說的是，你不要被這些信息迷惑了。是不是構(gòu)成犯罪，構(gòu)成什么犯罪，不是網(wǎng)絡(luò)、甚至是現(xiàn)實(shí)民意來決定的，而是司法來決定的。
其次，你是不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的，不要試圖通過正當(dāng)防衛(wèi)來免罪。先不搞找磚頭，聽聽分析再?zèng)Q定拍不拍磚也不遲。
不管是你自己辯護(hù)還是律師為你辯護(hù)，是離不開具體法律規(guī)定的。你是否構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，是要根據(jù)我國(guó)刑法關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定來分析你的行為是否符合的。
我國(guó)刑法第二十條總計(jì)三款規(guī)定如下：
為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。
正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。
第一款講的是正當(dāng)防衛(wèi)的概念，你似乎是符合的，但是看看第二款和第三款，就不一定了。第二款規(guī)定的是防衛(wèi)過當(dāng)。就是說正當(dāng)防衛(wèi)是要在必要的限度之內(nèi)的，超過必要限度造成重大損害就不是正當(dāng)防衛(wèi)了，是應(yīng)對(duì)負(fù)刑事責(zé)任的。第三款規(guī)定的是無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，但是限于其中列舉的明確的情形和兜底的規(guī)定，毫無疑問，無論是兜底不兜底，要想有無當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，必須要有嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪存在。
本案中，我看到媒體把案發(fā)過程中一些細(xì)節(jié)報(bào)道出來。我認(rèn)為本案的死者、傷者的行為是涉嫌犯罪的。但是很客觀的講，我不認(rèn)為死者、傷者的行為是刑法第二十條第三款規(guī)定的那些行為。關(guān)于這一點(diǎn)，何兵教授轉(zhuǎn)發(fā)過清華大學(xué)周光權(quán)教授的一篇博文，周光權(quán)老師認(rèn)為死者、傷者等涉黑組織成員對(duì)你們長(zhǎng)時(shí)間的進(jìn)行拘禁、侮辱的行為符合“行兇”，死者對(duì)你母親的行為屬于“猥褻”，這是與“強(qiáng)奸”類似的行為，所以周光權(quán)教授認(rèn)為你可以實(shí)施無過當(dāng)防衛(wèi)。但是我不這樣認(rèn)為，周光權(quán)教授的意見有類推的嫌疑。一方面，長(zhǎng)時(shí)間拘禁可以是構(gòu)成非法拘禁罪，對(duì)非法拘禁罪可以實(shí)施無過當(dāng)防衛(wèi)嗎？當(dāng)然不可以。另一方，把侮辱行為更進(jìn)一步稱之為“猥褻”，這一點(diǎn)我也贊同，甚至說死者傷者同時(shí)涉嫌強(qiáng)制猥褻婦女罪（由于是同一時(shí)段，同一行為，與非法拘禁罪構(gòu)成想象競(jìng)合，處罰時(shí)從一重罪處理）我也贊同。但是說“猥褻”類似于“強(qiáng)奸”，這我就不認(rèn)同了。如果周光權(quán)教授的這一邏輯成立，刑法第二百三十七條規(guī)定的強(qiáng)制猥褻侮辱婦女兒童罪，就需要修改了，因?yàn)殁C是類似于強(qiáng)奸的行為，可以按照強(qiáng)奸去處理了。但是刑法規(guī)定中為什么沒有這樣規(guī)定？就是因?yàn)殁C和強(qiáng)奸還是不同的，在刑法236條強(qiáng)奸罪的處罰規(guī)定和237條強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪的處罰規(guī)定中，通過對(duì)比可以發(fā)現(xiàn)觸犯237條的強(qiáng)制猥褻侮辱行為是輕于236條強(qiáng)奸行為的。刑法第二十條明確規(guī)定是強(qiáng)奸一詞，而不是猥褻，也說明強(qiáng)制猥褻行為并未達(dá)到強(qiáng)奸的嚴(yán)重程度，亦即面對(duì)強(qiáng)制猥褻犯罪，也不可以實(shí)施無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。因此，我認(rèn)為，在本案中，死者、傷者的行為不足以讓你實(shí)施無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，你不能構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。
第三，你行為性質(zhì)的精準(zhǔn)認(rèn)定和處罰的專業(yè)分析。
你不能實(shí)施無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，不表示你不能夠?qū)嵤┱?dāng)防衛(wèi)行為，針對(duì)當(dāng)時(shí)的情況，你必須要有所作為，否則天理不容?。∧阃耆袡?quán)利在必要的限度內(nèi)實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，但不要超過必要的限度。所謂超過必要的限度，是指給不法侵害人造成重傷以上的結(jié)果。本案的結(jié)果顯示你超過了必要的限度。你有正當(dāng)防衛(wèi)的權(quán)利，超過了必要的限度造成了不應(yīng)有的損害，就是防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)本身不是一個(gè)罪名，具體的本案，你防衛(wèi)過當(dāng)后涉嫌的罪名就是故意傷害罪，據(jù)媒體報(bào)道，有死亡的，有重傷的，也有輕傷的。這種情況下，按照重一點(diǎn)的處理。即按照故意傷害致人死亡處理。那么怎么處罰合適？
我國(guó)刑法第二百三十四條規(guī)定：
故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
也就是說，故意傷害致人死亡的基本法定刑是在處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑這一法定量刑幅度內(nèi)。當(dāng)然了，沒有什么特別情節(jié)的話，至少應(yīng)對(duì)是十年以上有期徒刑。不過我認(rèn)為你有特殊情節(jié)，你不應(yīng)當(dāng)在十年以上有期徒刑，也不應(yīng)當(dāng)在無期徒刑。應(yīng)在三年以上十年以下有期徒刑范圍內(nèi)處罰，或者免除處罰。因?yàn)殡m然你觸犯的罪名是故意傷害罪，但是你是因?yàn)榉佬l(wèi)過當(dāng)才造成的。所以，對(duì)你的量刑要從防衛(wèi)過當(dāng)規(guī)定出發(fā)。刑法第二十條第二款規(guī)定“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”也就是說，對(duì)你涉嫌故意傷害罪在處罰時(shí)應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免于處罰。
在本案中，“處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”包含了三個(gè)刑種，但是這是一個(gè)法定量刑幅度，絕不可以認(rèn)為是三個(gè)法定刑幅度，這是非常重要的一點(diǎn)，需要特別注意。很多律師和法官都認(rèn)為你應(yīng)該判死刑的，給你判個(gè)無期徒刑就是減輕處罰了，這是錯(cuò)誤的。而根據(jù)我國(guó)刑法第六十三條規(guī)定，“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰；本法規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰?！币簿褪钦f如果基本的犯罪事實(shí)對(duì)應(yīng)的法定量刑幅度是“處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”，在量刑時(shí)要減輕處罰，是應(yīng)當(dāng)在“處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”這一法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰的。下一個(gè)量刑幅度是“三年以上十年以下有期徒刑”。當(dāng)然了，免于刑事處罰是不需要考慮這些的。
對(duì)你是減輕處罰，還是免于刑事處罰，這就要看司法機(jī)關(guān)如何裁量了。如果司法機(jī)關(guān)不對(duì)你免于刑事處罰，而是減輕處罰。在三年以上十年以下范圍內(nèi)量刑的話，你最終的宣告刑應(yīng)對(duì)是在三年至五年范圍內(nèi)。按照最高人民法院《關(guān)于常見犯罪量刑指導(dǎo)意見試行》中規(guī)定的量刑方法，不難算出。在這本人并未了解你的年齡、精神狀態(tài)、是否自首、是否賠償取得諒解、是否無前科等等需要在量刑時(shí)考慮的情節(jié)，我這里也不能夠具體的計(jì)算給你看看。相信你的律師是有機(jī)會(huì)安排這件事的。
最后，我想說的是，你的遭遇是很多人現(xiàn)在都在面臨的問題，我很同情你。但是不管是誰同情你，不表示可以一味的搞些感情的渲染，搞的很悲情！其實(shí)大可不必，如果司法沒有問題，有專業(yè)的辯護(hù)就行！或許媒體的報(bào)道會(huì)影響到司法，也或許不會(huì)。如果真的影響到了，可以理解為司法回應(yīng)了民意，也可以理解為司法尚不能夠排除干擾?？傊艺J(rèn)為，專業(yè)的法律意見是司法機(jī)關(guān)裁決的時(shí)候要重點(diǎn)考慮的。提出我的意見，希望能夠幫助到你，也希望你好運(yùn)?。ㄍ辏?/p>
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